Toruń, dnia 15.09.2013 r. Dr Małgorzata Szalewska UMK w Toruniu Opinia prawna Sprawa 218/DOR/2013 Treść zadanego pytania: Czy wójt, na podstawie art. 17 ustawy o systemie oświaty, może zawrzeć z rodzicami dziecka niepełnosprawnego umowę o zwrot kosztów przejazdu dziecka wraz z opiekunem ze szkoły do domu, w sytuacji gdy gmina zapewnia uczniom transport? Sentencja odpowiedzi: - Tak, wójt ma obowiązek zawarcia, na podstawie art. 17 ust. 3a pkt 3 u.s.o., z rodzicami ucznia umowy określającej zasady zwrotu przez gminę kosztów przejazdu ucznia niepełnosprawnego, o którym mowa w art. 17 ust. 3a pkt 1 i 2 u.s.o., oraz jego opiekuna do szkoły lub ośrodka, jeżeli rodzice podejmą decyzję o dowożeniu dziecka do szkoły. Opis stanu faktycznego: Gmina, wnioskująca o wydanie opinii, zorganizowała na swoim terenie dowóz wszystkich uczniów niepełnosprawnych do szkół. Wśród dzieci objętych dowozem jest uczeń I klasy z orzeczeniem o potrzebie kształcenia specjalnego (autyzm). Dziecko to jest najmłodsze wśród dowożonych uczniów. Jednocześnie ze względu na miejsce zamieszkania, oddalone od siedziby szkoły o ok. 20 km oraz organizację dowozu uczniów, dziecko to średnio, dziennie spędza ok. 5 godzin na dojazdach do szkoły oraz oczekiwaniu na ten dojazd. Stanu tego nie akceptują rodzice, którzy wnioskują o zmianę organizacji dowozu uczniów lub sfinansowanie przez gminę kosztów, zorganizowanego we własnym zakresie, dowozu dziecka do szkoły. W ocenie wójta zmiana organizacji gminnego dowozu uczniów nie jest możliwa. Podstawa prawna: - ustawa z 7 września 1991 r. o systemie oświaty (t.jedn. Dz.U. z 2004 r., Nr 256, poz. 2572 z późn. zm.) zwana dalej ustawą o systemie oświaty lub określana skrótem u.s.o. Uzasadnienie: Przepis art. 17 ust. 3a u.s.o. stanowi, iż obowiązkiem gminy jest: 1) zapewnienie uczniom niepełnosprawnym, których kształcenie i wychowanie odbywa się na podstawie art. 71b, bezpłatnego transportu i opieki w czasie przewozu do najbliższej szkoły podstawowej i gimnazjum, a uczniom z niepełnosprawnością ruchową, upośledzeniem umysłowym w stopniu umiarkowanym lub znacznym - także do najbliższej szkoły ponadgimnazjalnej, nie dłużej jednak niż do ukończenia 21. roku życia; 2) zapewnienie dzieciom i młodzieży, o których mowa w art. 16 ust. 7, a także dzieciom i młodzieży z upośledzeniem umysłowym z niepełnosprawnościami sprzężonymi, bezpłatnego transportu i opieki w czasie przewozu do ośrodka umożliwiającego tym dzieciom i młodzieży realizację obowiązku szkolnego i obowiązku nauki, nie dłużej jednak niż do ukończenia 25 roku życia; 3) zwrot kosztów przejazdu ucznia, o którym mowa w pkt 1 i 2, oraz jego opiekuna do szkoły lub ośrodka, wymienionych w pkt 1 i 2, na zasadach określonych w umowie zawartej między wójtem (burmistrzem, prezydentem miasta) a rodzicami, jeżeli dowożenie i opiekę zapewniają rodzice. Podstawową kwestią pojawiającą się w przedmiotowej sprawie jest ustalenie wzajemnych relacji pomiędzy obowiązkiem zdefiniowanym w pkt 1 i pkt 3 art.17 ust. 3a u.s.o., w szczególności poprzez ustalenie, czy realizacja obowiązku określonego w pkt 1 wyklucza obowiązek określony w pkt 3. W uchwale z dnia 17 lutego 2011 r. (III CZP 133/10) Sąd Najwyższy przyjął, iż obowiązek pokrycia kosztów dowozu ucznia do szkoły przez rodziców jest drugim, alternatywnym obowiązkiem gminy, aktualizującym się, jeśli rodzice lub opiekunowie ucznia niepełnosprawnego zdecydują się sami zorganizować dziecku odpowiedni dowóz do placówki oświatowej. W ocenie Sądu Najwyższego wybór podmiotu realizującego transport ucznia pozostawiony został uznaniu rodziców w tym znaczeniu, że jeśli podejmą się dowozić ucznia we własnym zakresie, to gmina nie może przeciwstawić się temu rozwiązaniu, nawet gdyby miała zorganizowany transport i opiekę dla innych uczniów w takim samym stanie zdrowia i do tej samej lub bliższej placówki. Analogiczne stanowisko zajęte zostało przez sądy administracyjne (por. wyroki Wojewódzkich Sądów Administracyjnych w Warszawie z dnia 16 stycznia 2008 r., VIII SA/Wa 614/07, niepubl. i w Bydgoszczy z dnia 16 kwietnia 2008 r., II SA/Bd 1000/07, niepubl. oraz z dnia 5 czerwca 2008 r. II SA/Bd 211/08, niepubl.). WSA w Bydgoszczy wprost stwierdził, iż wykładania językowa przepisu art. 17 ust. 3a u.s.o. wskazuje, że wymienionym w nim alternatywnie obowiązkom gminy towarzyszy uprawnienie rodziców dziecka do wyboru rodzaju spoczywającego na gminie obowiązku. Jeśli nie chcą lub nie mogą zapewnić dowożenia dziecka do właściwej placówki, mogą żądać aby gmina zapewniła ich dziecku bezpłatny transport i opiekę w czasie przewozu, jeśli natomiast zdecydują o dowożeniu we własnym zakresie dziecka, organ gminy nie może tego kwestionować (wyrok WSA w Bydgoszczy z dnia 5 czerwca 2008 r., II SA/Bd 211/08). W tym stanie należy w sposób jednoznaczny stwierdzić, iż gmina jest związana dokonanym prze rodziców wyborem sposobu dowożenia dziecka do szkoły. Rodzice mogą skorzystać z organizowanego przez gminę dowozu ale mogą również, z różnych przyczyn (w przedmiotowej sprawie rodzice szczegółowo uzasadniają okoliczności przemawiające za faktyczną niemożnością korzystania przez dziecko z dowozu organizowanego przez gminę), zdecydować się na samodzielną organizację takiego dowozu. W takiej sytuacji na gminie ciąży obowiązek pokrycia kosztów dowozu ucznia do szkoły przez rodziców, a co się z tym wiąże obowiązek zawarcia stosowanej umowy, w której ustalone zostaną zasady pokrywania tych kosztów. Zgodnie z argumentacją prawniczą a maiori ad minus (jeśli można więcej, można i mniej) należy przyjąć, że wskazana powyżej zasada rekompensaty przez gminę kosztów dowozu ucznia niepełnosprawnego do szkoły odnosi się również do sytuacji, w której rodzice podejmą decyzję o samodzielnej organizacji transportu ucznia tylko do szkoły lub tylko ze szkoły, korzystając w pozostały zakresie z transportu organizowanego przez gminę. Innymi słowy, rodzice ucznia niepełnosprawnego mogą podjąć decyzję, iż dziecko będzie w drodze do szkoły korzystało z bezpłatnego transportu zapewnionego przez gminę, natomiast ze szkoły będzie odwożone przez rodziców, którym gmina będzie zobowiązana zwrócić koszty przejazdu ucznia ze szkoły do domu. Wykaz wykorzystanych publikacji i orzeczeń: - uchwała Sądu Najwyższego z dnia 17 lutego 2011 r., III CZP 133/10; - wyrok WSA w Warszawie z dnia 16 stycznia 2008 r., VIII SA/Wa 614/07; - wyrok WSA w Bydgoszczy z dnia 16 kwietnia 2008 r., II SA/Bd 1000/07; - wyrok WSA w Bydgoszczy z dnia 5 czerwca 2008 r. II SA/Bd 211/08; - M. Plich, Ustawa o systemie oświaty. Komentarz, ABC 2012; Opinię sporządziła: dr Małgorzata Szalewska, UMK w Toruniu; Niniejsza porada prawna nie jest oficjalnym stanowiskiem Ministerstwa Administracji i Cyfryzacji. Udzielane porady prawne nie mogą być wykorzystywane w jakichkolwiek postępowaniach sądowych, administracyjnych i innych, jako dowód na poparcie stanowiska stron, posiadają bowiem walor doradczo-informacyjny.