Załącznik do uchwały Nr Rady Miasta Krakowa z dnia Trybunał Konstytucyjny Al. Jana Christiana Szucha 12a 00-918 Warszawa Wnioskodawca: Uczestnicy postępowania: Rada Miasta Krakowa Reprezentowana przez pełnomocników - radców prawnych: Beatę Chrobakiewicz i Andrzeja Oklejaka Pl. Wszystkich Św. 3/4, 31-004 Kraków Sejm Rzeczypospolitej Polskiej ul. Wiejska 4/6/8 00-902 Warszawa Prokurator Generalny Al. Ujazdowskie 11 00-950 Warszawa WNIOSEK O ORZECZENIE NIEZGODNOŚCI USTAW Z KONSTYTUCJĄ RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ I UMOWĄ MIĘDZYNARODOWĄ Wnioskodawca, działając na podstawie art. 188 pkt.1 i 2, art. 191 ust. 1 pkt. 3 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r. (Dz. U. Nr 78, poz. 483 ze zm), art. 2 ust. 1 pkt. 1 i 2, art. 31 ust. 1 ustawy z dnia 1 sierpnia 1997 r. o Trybunale Konstytucyjnym (Dz. U. Nr 102, poz. 643 ze. zm.) wnosi o: 1. Orzeczenie niezgodności art. 63 ust. 8 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1989 r. Nr 29, poz. 154 ze zm.) i art. 33 ust. 5 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm.), w zakresie w jakim wyłączają możliwość odwołania się od prawomocnych orzeczeń Komisji Majątkowej oraz Komisji Regulacyjnej do organu sądowego - z art. 45 ust. 1 i art. 77 ust. 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej oraz z przepisami art. 6 i 13 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności (Dz. U. z 1993 r. Nr 61, poz. 284 ze zm.); 2. Orzeczenie niezgodności art. 63 ust. 8 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1989 r. Nr 29, poz. 154 ze zm.) i art. 33 ust. 5 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm.), w zakresie w jakim wyłączają możliwość zaskarżenia orzeczeń Komisji Majątkowej oraz Komisji Regulacyjnej do organu wyższej instancji - z art. 78 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej; 3. Orzeczenie niezgodności art. 63 ust. 9 w zw. z art. 62 ust. 2 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1989 r. Nr 29, poz. 154 ze zm.) oraz § 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. w sprawie wyłączania nieruchomości zamiennych lub nakładania obowiązku zapłaty odszkodowania na rzecz kościelnych osób prawnych (Dz. U. z 1991 r. Nr 1, poz. 2), w zakresie, w jakim wprowadzają niedopuszczalne ograniczenia dotyczące korzystania z konstytucyjnych wolności i praw, skutkujące nierówną ochroną mienia gminy - z przepisem art. 2 i art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. 4. Orzeczenie niezgodności art. 33 ust. 6 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm.) oraz § 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 14 czerwca 1999 r. w sprawie określenia państwowych jednostek organizacyjnych oraz jednostek samorządu terytorialnego, z których mienia mogą być wyłączone nieruchomości zamienne, oraz określenia państwowej jednostki organizacyjnej, na którą może być nałożony obowiązek zapłaty odszkodowania na rzecz gmin wyznaniowych żydowskich lub Związku Gmin Wyznaniowych Żydowskich (Dz. U. z 1999 r. Nr 53, poz. 553), w zakresie, w jakim wprowadzają niedopuszczalne ograniczenia dotyczące korzystania z konstytucyjnych wolności i praw, skutkujące nierówną ochroną mienia gminy - z przepisem art. 2 i art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. 5. Orzeczenie niezgodności art. 13 ust. 2 w związku z art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 10 maja 1990 r. Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach samorządowych (Dz. U. z 1990 r. Nr 32, poz. 191 ze zm.) w zakresie, w jakim wprowadza niedopuszczalne ograniczenia dotyczące korzystania z konstytucyjnych wolności i praw, skutkujące nierówną ochroną mienia gminy z przepisem art. 64 ust. 2 w związku z art. 64 ust. 3 i art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. 6. Orzeczenie niezgodności art. 30 ust. 3 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm.), w zakresie w jakim wprowadza niedopuszczalne ograniczenia dotyczące korzystania z konstytucyjnych wolności i praw, skutkujące nierówną ochroną mienia gminy - z przepisem art. 64 ust. 2 w związku z art. 64 ust. 3 i art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. 2 UZASADNIENIE I. W dniu 17 maja 1989 r. Sejm Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej, przed wyborami parlamentarnymi z dnia 4 czerwca 1989 r., uchwalił ustawę o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1989 r. Nr 29, poz. 154 ze zm., dalej: ustawa kościelna), stanowiącą kompleksowe uregulowanie relacji państwa z Kościołem poprzez uporządkowanie zagadnienia osobowości prawnej kościelnych jednostek organizacyjnych, spraw podatkowych, celnych, kwestii nauczania religii, jak również problematyki z zakresu kultury, ochrony zabytków, inwestycji sakralnych, obrotu nieruchomościami, zagospodarowania przestrzennego itp. W dziale IV powołanej ustawy, zatytułowanym Przepisy przejściowe i końcowe, w rozdziale I znalazły się przepisy dotyczące regulacji spraw majątkowych Kościoła Katolickiego, a w szczególności przepisy odnoszące się do tzw. postępowania regulacyjnego, którego przedmiotem jest bądź przywrócenie prawa własności, bądź przekazanie prawa własności nieruchomości na rzecz kościelnych osób prawnych. Art. 61 ustawy, który przewiduje wszczynanie na wniosek kościelnych osób prawnych postępowania regulacyjnego mającego na celu przywrócenie im własności upaństwowionych nieruchomości lub ich części, również dotyczy ściśle w tym przepisie określonych sytuacji faktycznych. Reguluje on przywrócenie kościelnym osobom prawnym własności nieruchomości przejętych przez Państwo na podstawie przepisów ustawodawstwa wydanego po drugiej wojnie światowej. Wyjątkiem od tej zasady jest przepis art. 61 ust. 1 pkt 1, który odwołuje się do art. 60 ust. 1 pkt 1 i – jak z tego wynika – dotyczy mienia pounickiego (tak: Trybunał Konstytucyjny w uchwale z dnia 24 czerwca 1992 r. sygn. W 11/91, OTK 1992/1/18). Do prowadzenia postępowania regulacyjnego w przedmiocie przywrócenia lub przekazania kościelnym osobom prawnym własności nieruchomości lub ich części ustawa w art. 62 ust. 1 powołała specyficzny organ, występujący jedynie w sprawach regulacji majątkowych kościołów i związków wyznaniowych, to jest Komisję Majątkową. W kompetencji Komisji Majątkowej leży podejmowanie rozstrzygnięć w odniesieniu, co do zasadności i wielkości roszczeń zgłaszanych przez kościelne osoby prawne oraz sposobu ich zaspokojenia. Komisja Majątkowa przeprowadza regulację w sposób przewidziany w art. 61 do 64 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej oraz w oparciu o przepisy wykonawcze, w tym rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. w sprawie wyłączania nieruchomości zamiennych lub nakładania obowiązku zapłaty odszkodowania na rzecz kościelnych osób prawnych (Dz. U. z 1991 r. Nr 1, poz. 2). Regulacja spraw majątkowych kościelnych osób prawnych z tytułu utraty własności posiadanych nieruchomości na rzecz Skarbu Państwa, zgodnie z art. 63 ust. 1 wyżej wymienionej ustawy, polega na: przywróceniu kościelnym osobom prawnym własności nieruchomości, 3 przyznaniu odpowiedniej nieruchomości zamiennej, gdy przywrócenie własności natrafia na trudne do przezwyciężenia przeszkody, przyznaniu odszkodowania w przypadku braku możliwości zaspokojenia roszczeń w wyżej podanych formach. Postępowanie regulacyjne przeprowadza Komisja Majątkowa na wniosek kościelnych osób prawnych. Termin składania wniosków o wszczęcie postępowania regulacyjnego upłynął z dniem 31 grudnia 1992 r. Art. 62 ust. 2 ustawy stanowi, iż uczestnikami postępowania regulacyjnego są oprócz wnioskodawców, wszystkie zainteresowane jednostki państwowe i kościelne. Użycie przez ustawodawcę sformułowania "wszystkie" oznacza, że chodzi tu o szeroką interpretację pojęcia "uczestnik postępowania". Przyjmuje się, zatem, iż jednostka państwowa oznacza nie tylko państwową osobę prawną, ale także organy administracji państwowej. Przy czym jedynie w drodze wykładni można przyjąć, iż uczestnikami postępowania są również jednostki samorządu terytorialnego (gdyż przepis w sposób wyraźny nie wymienia gmin jako uczestników). Zarządzenie Ministra-Szefa Urzędu Rady Ministrów z dnia 8 lutego 1990 r. w sprawie szczegółowego trybu postępowania regulacyjnego w przedmiocie przywrócenia osobom prawnym Kościoła Katolickiego własności nieruchomości lub ich części (M.P. z 1990 r. Nr 5, poz. 39 ze zm.) w § 5 ust. 2, 3 i 4 stanowi, iż uczestnikiem postępowania regulacyjnego może być kościelna osoba prawna lub jednostka państwowa, której interesu prawnego dotyczy to postępowanie, przy czym zainteresowaną jednostką państwową jest jednostka uprawniona do dysponowania nieruchomościami Skarbu Państwa oraz jednostka państwowa, w której władaniu znajduje się nieruchomość lub jej część będąca przedmiotem postępowania. Natomiast w sytuacji, gdy niepaństwowe osoby trzecie nabyły prawo do upaństwowionej nieruchomości (art. 61 ust. 4 pkt 3 ustawy), jednostką zainteresowaną jest Skarb Państwa, reprezentowany przez właściwy terenowy organ rządowej administracji ogólnej. Zgodnie z § 1 ust. 1 powołanego wyżej rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. obowiązek zapewnienia nieruchomości zamiennych spoczywa na państwowych jednostkach organizacyjnych lub gminach, we władaniu lub na których terenie znajdują się utracone przez kościelne osoby prawne nieruchomości W przypadku braku możliwości wyłączenia nieruchomości zamiennej z mienia podmiotów, w których władaniu znajdują się utracone nieruchomości, powołane na wstępie przepisy przewidują również możliwość wydzielenia nieruchomości zamiennych z mienia innych jednostek za ich zgodą. Może, zatem dotyczyć to także wydzielenia nieruchomości zamiennych z mienia Agencji Nieruchomości Rolnych. Z kolei § 4 ust. 1 powyższego rozporządzenia stanowi, iż obowiązek zapłaty odszkodowania, o którym mowa w art. 63 ust. 1 pkt 3 ustawy, ciąży na Skarbie Państwa reprezentowanym przez Ministra Finansów. Art. 61 ust. 4 pkt 3 ustawy stanowi, iż regulacja nie może naruszać praw nabytych przez niepaństwowe osoby trzecie, w szczególności przez inne kościoły i związki wyznaniowe oraz rolników indywidualnych. Jednakże, zgodnie z art. 13 ust. 1 ustawy z 4 dnia 10 maja 1990 r. – Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach samorządowych (Dz. U. Nr 32, poz. 191 ze zm.) majątek nieruchomy, przekazany na własność gmin w trybie przedmiotowej ustawy, podlega postępowaniu regulacyjnemu, o którym mowa w art. 61-63 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej (Dz. U. Nr 29, poz. 154). Z tego względu, zgodnie z ust. 2 art. 13 powołanej ustawy, przepisu art. 61 ust. 4 pkt 3 ustawy, o której mowa w ust. 1, nie stosuje się. Oznacza to, iż ochrona mienia gminy, będącej odrębną od Państwa osobą prawną, jest wyłączona w postępowaniu regulacyjnym. Tryb pracy Komisji Majątkowej reguluje zarządzenie Ministra-Szefa Urzędu Rady Ministrów z dnia 8 lutego 1990 r. w sprawie szczegółowego trybu postępowania regulacyjnego w przedmiocie przywrócenia osobom prawnym Kościoła Katolickiego własności nieruchomości lub ich części (M.P. z 1990 r. Nr 5, poz. 39 ze zm.). Powołane zarządzenie określa liczebność Komisji Majątkowej, szczegółowy tryb postępowania regulacyjnego oraz wynagrodzenie dla członków Komisji i personelu pomocniczego, stanowiąc, iż Komisja proceduje na podstawie stosowanych odpowiednio przepisów Kodeksu postępowania administracyjnego (tekst jednolity: Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz. 1071 ze zm.). W szczególności zgodnie z § 21 i 22 ust. 2 zarządzenia w zakresie orzeczeń i ugód zespołów orzekających Komisji Majątkowej mają odpowiednie zastosowanie przepisy art. 104-113 Kodeksu postępowania administracyjnego. Klauzulę wykonalności orzeczeniu nadają współprzewodniczący Komisji, opatrując ją okrągłą pieczęcią Urzędu Rady Ministrów (obecnie pieczęcią Ministra Spraw Wewnętrznych i Administracji). Jednocześnie należy wskazać, iż analogiczne uregulowania znalazły się w ustawie z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm. – zwana dalej: ustawa wyznaniowa żydowska) oraz przepisach wykonawczych, wydanych na podstawie tej ustawy. W szczególności, bowiem zgodnie z art. 32 ust. 1 ustawy wyznaniowej żydowskiej, do prowadzenia postępowania regulacyjnego, wszczynanego na wniosek gmin żydowskich lub Związku Gmin Żydowskich, została powołana Komisja Regulacyjna do Spraw Gmin Wyznaniowych Żydowskich, złożona z przedstawicieli wyznaczonych w równej liczbie przez Ministra Spraw Wewnętrznych i Administracji oraz Zarząd Związku Gmin. Komisja Regulacyjna przeprowadza regulację w sposób przewidziany w art. 30 do 34 ustawy wyznaniowej żydowskiej. Zgodnie z art. 31 ust. 1 ustawy regulacja może polegać na przeniesieniu własności nieruchomości lub ich części, przyznaniu odpowiedniej nieruchomości zamiennej, gdyby przeniesienie własności natrafiało na trudne do przezwyciężenia przeszkody lub też przyznaniu odszkodowania ustalonego według przepisów o wywłaszczaniu nieruchomości, w razie niemożności przeniesienia własności lub przyznania nieruchomości zamiennej. Art. 32 ust. 2 ustawy stanowi, iż uczestnikami postępowania regulacyjnego są, oprócz wnioskodawcy, wszystkie zainteresowane jednostki państwowe, samorządowe i wyznaniowe. 5 Tryb pracy Komisji Regulacyjnej ds. Gmin Wyznaniowych Żydowskich reguluje zarządzenie Ministra Spraw Wewnętrznych i Administracji z dnia 10 października 1997 r. (M.P z 1997 r. Nr 77, poz.730 ze zm.) w sprawie szczegółowego trybu działania Komisji Regulacyjnej do Spraw Gmin Wyznaniowych Żydowskich, którego przepisy wskazują, iż Komisja Regulacyjna proceduje na podstawie stosowanych odpowiednio przepisów Kodeksu postępowania administracyjnego. Natomiast zgodnie z § 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 14 czerwca 1999 r. w sprawie określenia państwowych jednostek organizacyjnych oraz jednostek samorządu terytorialnego, z których mienia mogą być wyłączone nieruchomości zamienne, oraz określenia państwowej jednostki organizacyjnej, na którą może być nałożony obowiązek zapłaty odszkodowania na rzecz gmin wyznaniowych żydowskich lub Związku Gmin Wyznaniowych Żydowskich (Dz. U. z 1999 r. N53, poz. 553) Komisja Regulacyjna może przyznać nieruchomości zamienne z zasobu nieruchomości Skarbu Państwa lub jednostki samorządu terytorialnego, a także nieruchomości oddane w trwały zarząd państwowej lub samorządowej jednostce organizacyjnej, lub też nieruchomości z mienia państwowych osób prawnych. Z kolei § 3 powołanego rozporządzenia stanowi, iż obowiązek zapłaty odszkodowania, o którym mowa w art. 31 ust. 1 pkt 3 ustawy, ciąży na Skarbie Państwa. Odszkodowanie jest wypłacane przez wojewodę. Na zakończenie powyższych uwag należy podnieść, iż zgodnie z art. 63 ust. 8 powołanej ustawy oraz § 22 ust. 1 zarządzenia z dnia 8 lutego 1990 r. oraz odpowiednio art. 33 ust. 5 ustawy wyznaniowej żydowskiej i § 22 ust. 1 zarządzenia MSW i A z 10 października 1997 r. od orzeczeń zespołów orzekających Komisji Majątkowej i Komisji Regulacyjnej nie przysługuje odwołanie, co oznacza, iż orzeczenia powołanych Komisji, mające moc sądowych tytułów wykonawczych, są ostateczne i nie podlegają kontroli w zakresie zgodności z prawem. Zdaniem Gminy Miejskiej Kraków przepisy wymienione w petitum wniosku, zawarte w ustawie o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego i w ustawie o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich, a dotyczące postępowań regulacyjnych przed Komisją Majątkową i Komisją Regulacyjną, stanowią naruszenie zasady powszechnego prawo do sądu, wynikającej z art. 45 konstytucji, z uwagi na to, iż od orzeczeń wskazanych Komisji nie ma możliwości wniesienia przez stronę odwołania do sądu, czy to powszechnego, czy też administracyjnego. Powołane przepisy naruszają również prawo strony postępowania do zaskarżania orzeczeń i decyzji wydanych w pierwszej instancji, wynikające z art. 78 Konstytucji, jak również zasadę sprawiedliwości społecznej i samodzielności gmin w dysponowaniu swoim mieniem, zawarte w art. 2 i 165 Konstytucji. 6 II. Ad. 1 Wniosku: Artykuł 63 ust. 8 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1989 r. Nr 29, poz. 154 ze zm.) i art. 33 ust. 5 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm.) są niezgodne z art. 45 ust. 1 i art. 77 ust. 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. Artykuł 63 ust. 8 ustawy stanowi, iż od orzeczenia zespołu orzekającego [Komisji Majątkowej] nie przysługuje odwołanie. Analogicznie art. 33 ust. 5 ustawy wyznaniowej żydowskiej nie przewiduje możliwości odwołania od orzeczenia zespołu orzekającego Komisji Regulacyjnej. Wspomniane artykuły naruszają art. 45 ust. 1 Konstytucji RP, który stanowi, że każdy ma prawo do sprawiedliwego i jawnego rozpatrzenia sprawy bez nieuzasadnionej zwłoki przez niezależny, bezstronny i niezawisły sąd. Norma art. 45 ust. 1 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej koresponduje z przepisem art. 77 ust. 2 Konstytucji, z którego wyprowadza się zakaz zamykania drogi sądowej do dochodzenia naruszonych wolności i praw. Brak wprowadzenia powszechnej możliwości odwołania w przypadku omawianej kategorii spraw jest, w ocenie Gminy Miejskiej Kraków, tożsamy z zamknięciem drogi sądowej, gdyż z kwestionowanego przepisu art. 63 ust. 8 ustawy wynika zakaz zaskarżenia orzeczeń wydanych przez Komisję Majątkową. Tym samym w oczywisty sposób kwestionowany przepis zamyka uczestnikowi postępowania regulacyjnego drogę do merytorycznej kontroli orzeczenia Komisji przez sąd odwoławczy (lub organ administracyjny wyższej instancji), i jest niezgodny z art. 45 ust. 1 i art. 77 ust. 2 Konstytucji. Nie ulega wątpliwości, iż osoby trzecie mogą dochodzić przed sądem powszechnym ochrony ich praw naruszonych orzeczeniem (ugodą) Komisji Majątkowej, co jest zgodne z art. 77 ust. 2 Konstytucji. Jednakże możliwości takiego dochodzenia naruszonych praw pozbawiony jest uczestnik postępowania regulacyjnego, w szczególności gmina, a to wobec kategorycznego brzmienia art. 63 ust. 8 ustawy oraz wyłączenia ochrony gminy, z mocy art. 61 ust. 4 pkt 3 ustawy w zw. z art. 13 ust. 2 ustawy z dnia 10 maja 1990 r. - Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach samorządowych (Dz. U. Nr 32, poz. 191 ze zm. Zgodnie z art. 63 ust. 4, 7 i 8 ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w RP, orzeczenia Komisji Majątkowej i zawarte przed nią ugody mają moc sądowych tytułów egzekucyjnych, od których nie przysługuje odwołanie. Orzeczenia Komisji Majątkowej rozstrzygają merytorycznie wniosek przez jego uwzględnienie w sposób określony w ust. 5 art. 63 (podobnie jak ugody), albo jego oddalenie czy w końcu odrzucenie na podstawie art. 62 ust. 6. Tej treści decyzje Komisji Majątkowej wyrażone przy tym w formie orzeczenia mają moc wiążącą, co oznacza, że sprawy w zakresie rozstrzygniętym ostatecznie orzeczeniami Komisji wyjęte są spod kognicji sądów powszechnych. (por.: wyrok Sądu Apelacyjnego w Poznaniu z dnia 13 lutego 2007 r. I ACa 998/06, LEX nr 331017). 7 Powołana ustawa przewiduje możliwość skierowania sprawy regulacyjnej na drogę postępowania sądowego jedynie w przypadku nieuzgodnienia orzeczenia przez Komisję Majątkową Art. 64 ust. 1 i 2 ustawy stanowi, iż jeżeli zespół orzekający lub Komisja w jej pełnym składzie nie uzgodniły orzeczenia, zawiadamiają o tym pisemnie uczestników postępowania regulacyjnego. Uczestnicy postępowania regulacyjnego mogą w terminie sześciu miesięcy od otrzymania zawiadomienia, wystąpić o podjęcie zawieszonego postępowania sądowego lub administracyjnego, a jeżeli nie było ono wszczęte - wystąpić do sądu o zasądzenie roszczenia. W wyroku z dnia 13 maja 1998 III CKN 483/97 (Prokuratura i Prawo 1998/1112/34) Sąd Najwyższy stwierdził, iż jeżeli w postępowaniu regulacyjnym prowadzonym przed Komisją Majątkową nie dojdzie do uzgodnienia treści orzeczenia, kościelne osoby prawne mogą dochodzić przed sądem uregulowania prawa własności do nieruchomości w obu wariantach roszczenia przewidzianych w art. 61 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w RP (Dz. U. Nr 29, poz. 154 ze zm.). Z ustawy jednoznacznie wynika, iż jej przepisy dotyczą nieruchomości upaństwowionych, nie można jednak wykluczyć sytuacji, iż orzeczenie Komisji Majątkowej obejmie nieruchomość, co do której prawo własności przysługuje niepaństwowej osobie prawnej lub osobie fizycznej (art. 61 ust. 4 pkt 3 ustawy). Jak wyżej wskazano, orzeczenia Komisji są ostateczne, zatem nie ma prawnej możliwości ich zmiany. Natomiast w postępowaniu przed Komisją osoby trzecie nie są stroną i kwestia istnienia ich praw nie może być przedmiotem postępowania regulacyjnego. Ustawa stanowi jedynie, że regulacja nie może naruszać praw nabytych przez niepaństwowe osoby trzecie. Trybunał Konstytucyjny, w przywołanej już uchwale z dnia 24 czerwca 1992 r. sygn. W 11/91 wskazał, że postępowanie regulacyjne, jako quasi postępowanie mediacyjno-polubowne między Państwem a osobą prawną Kościoła Katolickiego nie może przesądzać o fakcie istnienia lub nieistnienia oraz naruszania, czy nienaruszania prawa podmiotowego osób określonych w ustawie jako „osoby trzecie”, a przeciwne rozwiązanie naruszałoby prawo do sądu osób trzecich. Powyższe implikuje jednak pytanie o związanie sądu cywilnego orzeczeniami innych organów. Jak stwierdził Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 26 czerwca 1996 r. sygn. akt I CR 1/96 (niepubl.) regulacja [oparta o przepisy powołanej ustawy] może mieć charakter konstytutywny, ale nie może naruszać praw nabytych przez osoby trzecie. Tym bardziej regulacja nie może rozstrzygać sporu o prawo własności i prawo użytkowania wieczystego między kościelną osobą prawną a osobą trzecią. W konsekwencji orzeczenie regulacyjne Komisji Majątkowej nie może stanowić przeszkody dla osoby trzeciej w dochodzeniu jej praw przed sądem. Zdaniem Sądu Najwyższego w zakresie dotyczącym praw osób trzecich sąd nie jest związany orzeczeniem Komisji Majątkowej. Oznacza to jednak, iż Gmina Miejska Kraków, traktowana jako uczestnik postępowania regulacyjnego (wzywana przez Komisję Majątkową do udziału w sprawach), a nie osoba trzecia, musiałaby liczyć się z tym, iż jej pozew do sądu cywilnego zawierający żądanie ustalenia, iż orzeczenie Komisji Majątkowej narusza jej prawa, zostałby odrzucony ze względu na niedopuszczalność drogi sądowej. W związku z tym, mimo, iż orzeczenie Komisji Majątkowej ingeruje w sferę stosunków 8 cywilnoprawnych, w szczególności w prawo własności gminy, to gmina nie może go kwestionować na drodze postępowania cywilnego. Warto również podnieść, iż w wyroku z dnia 4 lipca 2006 r. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie IV SA/Wa 1865/05 (LEX nr 258363), iż w sprawach przekazanych do orzekania na mocy § 5 ust. 1 rozporządzenia Ministra Rolnictwa i Reform Rolnych z dnia 1 marca 1945 r. w sprawie wykonania dekretu PKWN z 6 września 1944 r. o przeprowadzeniu reformy rolnej (Dz. U. Nr 10, poz. 51 ze zm.) organom administracji publicznej istnieje możliwość dwuinstancyjnego orzekania w postępowaniu administracyjnym, jak i kontrola sądowa tych decyzji na drodze dwuinstancyjnego postępowania sądowoadministracyjnego, co odpowiada w pełni wymogom konstytucyjnym (art. 78, art. 45 ust. 1, art. 175 ust. 1, art. 176 ust. 1, art. 177 w zw. z art. 184 Konstytucji RP), jak i aktualnym standardom europejskim. W związku z tym uzasadniony wydaje się wniosek, iż przekazanie przez ustawę spraw dotyczących regulacji praw majątkowych do nieruchomości Komisji Majątkowej również winno spełniać wymagania konstytucyjne i europejskie standardy, co najmniej w zakresie możliwości kontroli wydawanych orzeczeń przez organ wyższej instancji lub niezależny i bezstronny sąd. Jednocześnie warto podnieść, iż w doktrynie prawa konstytucyjnego przeważa pogląd, że jeżeli sądy same nie rozstrzygają konfliktów prawnych, to przynajmniej powinny w sferze wymiaru sprawiedliwości sprawować kontrolę nad orzecznictwem organów quasi-sądowych (P. Sarnecki, Komentarz do art. 1 MK [w:] Komentarz do Konstytucji RP, Wydawnictwo Sejmowe, 1995 r., s. 16-17). Jak podnosi się w literaturze przedmiotu (B. Rakoczy, Ustawa o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Polsce. Komentarz, Oficyna 2008) orzeczenie wydane w postępowaniu regulacyjnym ma charakter ostateczny. Uczestnicy postępowania nie mogą zaskarżyć takiego orzeczenia ani do sądu powszechnego, ani do sądu administracyjnego. Zdaniem komentatora zasada ta nie narusza konstytucyjnego prawa do sądu wyrażonego w art. 45 Konstytucji RP, co wynika to chociażby z tej przyczyny, że Komisja Majątkowa nie jest organem wymiaru sprawiedliwości. Ponadto nie sprawuje ona wymiaru sprawiedliwości i nie rozstrzyga spraw cywilnych w rozumieniu art. 1 k.p.c., ale prowadzi postępowanie regulacyjne. Dlatego też można przyjąć, że takie rozwiązanie jest dopuszczalne. Ma ono, bowiem na celu szybkie uregulowanie spraw własnościowych, choć i tak postępowania toczą się bardzo długo. Z takim stanowiskiem komentatora nie można się zgodzić. Z uwagi na to, iż roszczenia o zwrot nieruchomości lub przyznanie odszkodowania mogą być dochodzone przez kościelną osobę prawną przed sądem cywilnym (w przypadku nieuzgodnienia orzeczenia przez Komisję Majątkową), to sprawy regulacyjne mają niewątpliwie cechy spraw cywilnych. W uchwale z dnia 9 czerwca 1995 r. III CZP 72/95, OSNC 1995/10/146 Sąd Najwyższy stwierdził, iż z treści art. 2 k.p.c., który przewiduje możliwość przekazania spraw cywilnych sądom szczególnym i innym organom niż sądy powszechne, wynika, że o uznaniu sprawy za cywilną nie decyduje jej przynależność do kompetencji sądów powszechnych. 9 W świetle powołanego przepisu, sprawa nie przestaje być cywilną także w przypadku, gdy rozstrzyganie jej należy do sądów szczególnych lub innych organów. Ustalenie pojęcia sprawy cywilnej nie może, zatem opierać się na kryterium sposobu ochrony prawnej danego zakresu stosunków. Pojęcie to wiąże się - jak stanowi art. 1 k.p.c. - z pojęciem prawa cywilnego i jego zakresem. "Sprawą cywilną" będzie, więc każda sprawa dotycząca ochrony praw podmiotowych, wynikająca ze stosunków normowanych przez prawo cywilne, bez względu na to, jakie organy są właściwe do jej rozstrzygnięcia i jaki tryb jest przepisany dla ochrony tych stosunków. Skoro prawo cywilne - najogólniej rozumiane - reguluje stosunki majątkowe między osobami fizycznymi i osobami prawnymi (art. 1 k.c.), przeto przez sprawy cywilne rozumieć należy sprawy dotyczące ochrony praw podmiotowych, wynikłe ze stosunków majątkowych (niekiedy niemajątkowe), normowanych prawem cywilnym, bez względu na to, między jakimi podmiotami one zachodzą i czy chodzi w nich o prawa i interesy indywidualne jednostek, czy też o prawa i interesy Państwa. Przedmiot postępowania regulacyjnego ma niewątpliwie charakter cywilnoprawny, postępowanie dotyczy, bowiem przywrócenia własności nieruchomości, przyznania nieruchomości zamiennej, przyznania odszkodowania pieniężnego, bądź też nieodpłatnego przekazania własności nieruchomości lub jej części. Zgodnie z art. 2 § 1 Kodeksu postępowania cywilnego zasadą jest, iż sprawy cywilne rozpoznawane są przez sądy powszechne, o ile sprawy te nie należą do właściwości sądów szczególnych, oraz Sąd Najwyższy. Wyjątek od tej zasady przewiduje § 3 art. 2 Kodeksu postępowania cywilnego, który stanowi, iż nie są rozpoznawane w postępowaniu sądowym sprawy cywilne, jeżeli przepisy szczególne przekazują je do właściwości innych organów. Niemniej przekazanie takie winno być uzasadnione charakterem spraw, względami ekonomiki procesowej lub szczególnymi przymiotami stron stosunków cywilnoprawnych. W tym kontekście uzasadnioną wątpliwość budzi przekazanie Komisji Majątkowej rozpatrywania spraw stricte cywilnych i majątkowych, dotyczących przywrócenia lub przyznania własności nieruchomości. Sprawy powyższe, w ocenie Gminy Miejskiej Kraków, winny być rozpatrywane przez sądy powszechne. W wyroku z dnia 21 maja 2007 r., I OSK 890/06 (LEX nr 346399) Naczelny Sąd Administracyjny w Warszawie stwierdził, iż sprawa o własność nieruchomości ziemskiej jest sprawą cywilną. Podlega, zatem rozpoznaniu przez sąd powszechny, a nie organy administracji. Tylko przepis szczególny mógłby doprowadzić do przekazania takiej sprawy na drogę postępowania administracyjnego. Przepisu takiego odnośnie do nieruchomości wymienionych w art. 2 ust. 1 lit. b dekretu PKWN z dnia 6 września 1944 r. o przeprowadzeniu reformy rolnej (tekst jedn.: Dz. U. z 1945 r. Nr 3, poz. 13) nie ma. W związku z tym wyłącznie przed sądem powszechnym można domagać się ustalenia, czy Skarb Państwa prawidłowo został wpisany jako właściciel nieruchomości na mocy powołanego przepisu. Mając na względzie, iż w większości spraw toczących się przed Komisją Majątkową zgłoszone roszczenia dotyczą przywrócenia własności lub wydzielenia gospodarstwa rolnego z nieruchomości przejętych przez Państwo na mocy ustawy z dnia 20 marca 1950 r. o przejęciu przez Państwo dóbr martwej ręki, która zgodnie z brzmieniem preambuły 10 do tej ustawy, stanowiła kontynuację reformy rolnej, zasadne jest poddanie tych spraw kognicji sądów powszechnych. W szczególności, bowiem Komisja Majątkowa, orzekając o przywróceniu własności nieruchomości, stwierdza jednocześnie, że Skarb Państwa przejął nieruchomość z naruszeniem prawa, lub też, że został ujawniony jako właściciel z naruszeniem prawa. A zatem Komisja Majątkowa rozstrzyga również spory, co do prawa. W kwestii tej wypowiada się jednoznacznie Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie (postanowienia WSA w Warszawie z dnia 23.01.2007 r. sygn. akt I SA/Wa 65/07 i I SA/Wa 66/07), stwierdzając, iż przedmiot postępowania regulacyjnego ma charakter cywilnoprawny, dotyczy bowiem przywrócenia własności, nadania nieruchomości zamiennej bądź nieodpłatnego przekazania własności nieruchomości lub jej części. Dowód: odpisy postanowień WSA w Warszawie z dnia 23.01.2007 r. sygn. akt I SA/Wa 865/07 i I SA/Wa 66/07. Podnoszony jest również pogląd, iż sprawy rozpatrywane przez Komisję Majątkową, z formalnego punktu widzenia, mają charakter administracyjny. Bowiem charakter sprawy jest determinowany nie tyle treścią wchodzących w rachubę norm prawnych (praw i obowiązków), ile sposobem ich konkretyzacji. Jeżeli pierwotna konkretyzacja danej normy ma być dokonana za pomocą autorytatywnego i jednostronnego aktu, sprawę należy kwalifikować jako administracyjną, choćby w wyniku jej rozstrzygnięcia miały zostać ukształtowane stosunki cywilnoprawne. Okoliczność, że orzeczenie podejmowane przez Komisję Majątkowa ingeruje w stosunki cywilnoprawne lub nawet stanowi dla nich swego rodzaju podstawę, nie ma znaczenia z punktu widzenia kwalifikacji sprawy, gdyż ta zależy wyłącznie od typu autorytatywnej konkretyzacji prawa: ilekroć jest to konkretyzacja pierwotna, stanowiąca warunek sine qua non obowiązywania normy w stosunku do adresata, tylekroć mamy do czynienia ze sprawą administracyjną (zob. np. W. Dawidowicz, Postępowanie w sprawach administracyjnych a postępowanie przed sądem cywilnym, Państwo i Prawo nr 8/1990, s. 40–49). Doktryna wyodrębnia nawet w osobną kategorię akty administracyjne wywołujące skutki w sferze prawa cywilnego (zob. np. S. Grzybowski, Akt administracyjny jako źródło stosunków obligacyjnych, Państwo i Prawo nr 9/1996, s. 263 i n.). Analiza przepisów art. 61, 62 i 63 ustawy z dnia 17 maja 1989r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej wskazuje, że wynikające z nich normy przewidujące przywrócenie, nadanie lub przyznanie własności kościelnym osobom prawnym wymagają autorytatywnej konkretyzacji w drodze autorytatywnego jednostronnego aktu (orzeczenia Komisji Majątkowej), przy czym jest to akt warunkujący powstanie określonego skutku prawnego (nabycia własności nieruchomości, ustanowienia prawa użytkowania wieczystego). Mimo że skutek ten powstaje w sferze prawa cywilnego, sama sprawa może być traktowana jako typowo administracyjna, a w konsekwencji taki charakter ma też akt ją rozstrzygający – akt ten jest z materialnego punktu widzenia decyzją administracyjną. Niemniej, w każdej z opisanych wyżej sytuacji, czy to w przypadku uznania, iż sprawy rozstrzygane przez Komisję Majątkową mają charakter cywilny (z czym wnioskodawca się zgadza) lub też, iż są to typowe sprawy administracyjne uzasadnione 11 wydaje się oczekiwanie poddania rozstrzygnięć Komisji w przedmiotowych sprawach kontroli organu sądowego (cywilnego lub administracyjnego) w zakresie legalności. Natomiast brak możliwości odwołania się od orzeczenia Komisji Majątkowej do sądu oznacza pozbawienie konstytucyjnej gwarancji rozpatrzenia sprawy przez niezawisły, bezstronny i niezależny sąd. W szczególności, bowiem w wyroku z dnia 10 maja 2000 r. K. 21/99, (OTK ZU 2000/4 poz. 109 str. 555) Trybunał Konstytucyjny stwierdził, iż „gdy chodzi o wymiar formalny prawa do sądu trzeba uznać, że art. 45 ust. 1 konstytucji ma treść niezależną od tego, w jaki sposób definiowane jest pojęcie sprawy na tle szczegółowych ujęć proceduralnych. Respektując ową autonomiczność pojęcia "sprawy" w rozumieniu art. 45 ust. 1 konstytucji, należy w konsekwencji zauważyć, że urzeczywistnienie konstytucyjnych gwarancji prawa do sądu będzie obejmowało wszelkie sytuacje - bez względu na szczegółowe regulacje proceduralne, w których pojawia się konieczność rozstrzygania o prawach danego podmiotu (w relacji do innych równorzędnych podmiotów lub w relacji do władzy publicznej), a jednocześnie natura danych stosunków prawnych wyklucza arbitralność rozstrzygania o sytuacji prawnej podmiotu przez drugą stronę tego stosunku (z tych właśnie powodów wykluczone są w zasadzie z drogi sądowej spory na tle podległości służbowej)”. Ocena konstytucyjności zaskarżonego przepisu ustawy zależy, zatem w pierwszej kolejności od ustalenia, czy postępowanie regulacyjne ma charakter "sprawy" w rozumieniu art. 45 ust.1 Konstytucji. W związku z tym należy stwierdzić, iż przedmiot postępowania regulacyjnego ma charakter cywilny, niemniej postępowanie regulacyjne prowadzone przez Komisję Majątkową zostało ukształtowane jako typowe postępowanie administracyjne. Zarządzenie Ministra – Szefa Urzędu Rady Ministrów z dnia 8 lutego 1990 r. w sprawie szczegółowego trybu postępowania regulacyjnego w przedmiocie przywrócenia osobom prawnym Kościoła Katolickiego własności nieruchomości lub ich części odsyła – gdy idzie o podstawowe instytucje procesowe – do przepisów k.p.a. Dotyczy to doręczeń (§8), wezwań (§9), terminów (§10), protokołów (§15 ust. 3), udostępniania akt (§16), dowodów (§17), rozprawy (§18 ust. 3), zawieszenia postępowania (§19) i – co najważniejsze – orzeczeń i ugód (§21). Stosowanie w indywidualnych sprawach załatwianych przez Komisję Majątkową przepisów Kodeksu postępowania administracyjnego wskazuje, że są to formalnie sprawy administracyjne rozstrzygane, co do istoty decyzją administracyjną, czyli aktem władczym, zewnętrznym, wpływającym na sytuację prawną podmiotów nim objętych (por. wyrok NSA z 5 lutego 1999 r., I SA 1477/98). Zatem w ocenie Gminy Miejskiej Kraków sprawy regulacyjne, prowadzone przez Komisję Majątkową, mieszczą się w pojęciu „sprawy” w rozumieniu art. 45 ust. 1 Konstytucji, tym samym przepis art. 63 ust. 8 ustawy podlega ocenie z punktu widzenia wzorców konstytucyjnych. Jednocześnie Gmina Miejska Kraków w całej rozciągłości zgadza się z argumentacją przedstawioną przez sędziego Trybunału Konstytucyjnego prof. Ewę Łętowską w zdaniu odrębnym do postanowienia TK z dnia 22 maja 2007 r. sygn. akt SK 70/05, która podnosi, iż ochrona własności immanentnie wiąże się z ochroną sądową (a więc prawem do sądu – obojętne jakiego typu, administracyjnego czy powszechnego). 12 Ponadto sędzia TK prof. Ewa Łętowska stwierdza, iż przepisem prawa materialnego (w rozpatrywanym przez TK przypadku chodziło o art. 48a ust. 12 ustawy z dnia 4 lipca 1991 r. o stosunku Państwa do Polskiego Autokefalicznego Kościoła Prawosławnego (Dz. U. Nr 66, poz. 287, ze zm.) wykluczono en bloc sądową ochronę pewnej kategorii rozstrzygnięć własnościowych. Dokonano tego ustawą zwykłą, sześć lat przed wejściem w życie Konstytucji, w której wszak zagwarantowano prawo do sądu i konstytucyjną ochronę własności jako prawa podmiotowego. Nadzwyczajność regulacji dotyczącej spornych spraw majątkowych kościołów mogła usprawiedliwiać wyłączenie drogi sądowej w wypadku postępowania regulacyjnego w okresie porządkowania tych kwestii, w ramach zmiany ustrojowej, i przed uchwaleniem Konstytucji. Wejście tej ostatniej w życie zmusza natomiast do rewizji poglądów na temat dopuszczalności ograniczenia proceduralnych gwarancji w postępowaniu regulacyjnym. Dlatego nie może przekonywać orzecznictwo TK z okresu przed 1997 r. dotyczące istoty postępowania regulacyjnego, a także podana tam argumentacja powołująca się na nadzwyczajny i atypowy charakter postępowania regulacyjnego. Postępowanie nadzwyczajne, atypowe, służące usunięciu reliktów przeszłości z natury rzeczy powinno być, bowiem traktowane jako przejściowe i ograniczone w czasie, a nade wszystko nie można przez jego pryzmat interpretować Konstytucji, i to zarówno dlatego, że chodzi o akt rangi wyższej i dlatego, że uchwalono ją później. Orzeczenie TK [W 11/91], dotyczące istoty postępowania regulacyjnego pochodzi z 1992 r., a więc z okresu poprzedzającego o pięć lat uchwalenie Konstytucji i zarazem zapadło bezpośrednio po wprowadzeniu tego postępowania do polskiego systemu prawnego, w związku z ustawami mającymi na celu ustalenie trybu odzyskiwania własności nieruchomości kościelnych, utraconych w sposób niezgodny z demokratyczną aksjologią. To jednak, co może być uznane za godne aprobaty na tle ustawodawstwa przedkonstytucyjnego i wynikające z ustawodawstwa zwykłego ujmowanego jako środek nadzwyczajny, nie zachowuje automatycznie wartości argumentacyjnej, w warunkach wykraczających poza historycznie ograniczone ramy czasowe i – co ważniejsze – w sytuacji, gdy później uchwalona Konstytucja przewiduje zasadę prawa do sądu jako generalny instrument ochrony konstytucyjnej prawa własności. Zdaniem Gminy Miejskiej Kraków, w świetle przepisów obowiązującej Konstytucji, nie powinna być kontynuowana linia orzecznictwa, jaką zaprezentował Naczelny Sąd Administracyjny w przywołanym postanowieniu z dnia 26 września 1991 r., sygn. akt I SA 768/91, wyłączając sprawy regulacyjne spod merytorycznej kontroli sądów administracyjnych. Nie jest również uzasadnione akceptowanie istnienia w polskim porządku prawnym przepisu ewidentnie sprzecznego z konstytucyjnie gwarantowanym prawem do sądu. Jednocześnie należy podnieść, iż z przepisów przejściowych i końcowych Konstytucji (rozdział XIII) wynika, że istniejące w dacie wejścia w życie Konstytucji organy, sprawujące pozasądowy wymiar sprawiedliwości, mają charakter przejściowy. Działalność Komisji Majątkowej, jako organu o charakterze wyraźnie przejściowym, winna, zatem zostać zakończona. Dodatkowo należy podnieść, iż z art. 45 Konstytucji wynika, że organ sądowy winien wypełniać wszystkie wymienione w tym przepisie cechy. 13 W szczególności sąd powinien być organem odrębnym i niezależnym od władzy wykonawczej. Jednakże ustawa jako właściwy do rozpatrywania spraw regulacyjnych (majątkowych) w przedmiocie przywrócenia osobom prawnym Kościoła własności nieruchomości lub ich części powołuje organ, który można określić jedynie jako organ quasi-sądowy, a którego skład i powiązania organizacyjne z władzą wykonawczą z założenia wykluczają niezależność i bezstronność tego organu. Trybunał Konstytucyjny w swoim orzecznictwie stwierdził, że „sądowy wymiar sprawiedliwości jest integralnie związany z gwarantowanym konstytucyjnie prawem do sądu” (Tak w uzasadnieniu wyroku 2 czerwca 1999 r. sygn. K 34/98,, OTK 1999/5/94). Niezależność sądu jest rezultatem odrębności od władzy wykonawczej, która powinna unikać oddziaływania na orzecznictwo sądowe (Por. A. Murzynowski, A. Zieliński: Ustrój wymiaru sprawiedliwości w przyszłej konstytucji, „Państwo i Prawo”, 1992, z. 9. Por. także Z. Czeszejko-Sochacki: Prawo do sądu w świetle Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej, „Państwo i Prawo”, 1997, z. 11-12.). W ocenie Gminy Miejskiej Kraków, kwestionowane przepisy ustawy, powołujące do życia Komisję Majątkową zawierają rozwiązania, które pozostają w sprzeczności z tak rozumianą koncepcją sądu, co oznacza przekreślenie konstytucyjnego prawa do sądu. Rozwiązania ustawowe dotyczące wymiaru sprawiedliwości (zdaniem Gminy Komisja Majątkowa realizuje pozasądowy wymiar sprawiedliwości) muszą być tak skonstruowane, by minimalizować ryzyko nadużyć politycznych zagrażających prawom obywatelskim. Tymczasem działalność Komisji Majątkowej poddana jest kontroli politycznej, czego przejawami są zmiany linii orzeczniczej i składu osobowego Komisji po każdej zmianie rządu. Status Komisji Majątkowej nie odpowiada, zatem standardowi separacji od innych władz, a zatem jest niezgodny z art. 45 ust. 1 Konstytucji RP, gdyż prawo do sądu może być skutecznie zrealizowane tylko przed organem wyodrębnionym spośród innych organów władzy publicznej i odseparowanym od nich tak funkcjonalnie, jak i organizacyjnie. Powiązanie i podległość członków Komisji wobec Ministra SW i A oraz Przewodniczącego Konferencji Episkopatu Polski tę separację przekreśla. Za tego rodzaju oceną przemawia stanowisko Trybunału Konstytucyjnego, który stwierdził, że „do istoty wymiaru sprawiedliwości należy, by sprawowany był on wyłącznie przez sądy, a pozostałe władze nie mogły ingerować w te działania, czy w nich uczestniczyć. Wynika to ze szczególnego powiązania władzy sądowniczej z ochroną praw i wolności jednostki i znajduje potwierdzenie zarówno w szczegółowych normach Konstytucji, jak i w konwencjach międzynarodowych” (Tak w uzasadnieniu orzeczenia TK z dnia 21 listopada 1994 r. w sprawie K 6/94, OTK 1994/2/39). Ponadto przekazanie spraw regulacyjnych nie jest również uzasadnione statusem prawnym Komisji Majątkowej czy też względami ekonomiki procesowej. W ocenie, bowiem komentatorów przepisów powołanej ustawy status prawny Komisji nie został przez ustawodawcę sprecyzowany, gdyż Komisja nie została utworzona ani jako organ sądowy, ani administracyjny. Jak podnosi się w literaturze przedmiotu (B. Rakoczy, Ustawa o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Polsce. Komentarz, Oficyna 2008, s.364 i n.) Komisja Majątkowa nie jest organem wymiaru sprawiedliwości [sądowym]. Nie jest także organem administracji publicznej. 14 Tytułem przykładu B. Rakoczy przywołuje postanowienie Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 26 września 1991 r. (I SA 768/91, Wspólnota 1992, nr 10, s. 21), w którym Sąd stwierdził, iż „Komisja Majątkowa, działająca na podstawie ustawy z 17 maja 1989 r. o stosunku państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. Nr 29, poz. 154), nie jest organem administracji państwowej (ani samorządowej) w rozumieniu art. 1 § 1 pkt 1 k.p.a. ani innym organem powołanym z mocy prawa do załatwienia spraw ze sfery administracji państwowej (samorządowej) na zasadzie art. 1 § 2 k.p.a. Orzeczenie Komisji Majątkowej nie ma cech decyzji administracyjnej i nie jest na nie dopuszczalna skarga do Naczelnego Sądu Administracyjnego". Podobne rozstrzygnięcie zawarte zostało w wyroku z dnia 20 grudnia 2007 r. Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie sygn. akt II OSK 1570/06 (ONSAiWSA 2008/6/116) który stwierdził, iż: orzeczenie Komisji Regulacyjnej do Spraw Gmin Wyznaniowych Żydowskich wydane na podstawie art. 33 ust. 2 i 3 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunkach Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. Nr 41, poz. 251 ze zm.) nie jest decyzją administracyjną wydaną przez "inny podmiot " w rozumieniu art. 1 lit 2 k.p.a. i nie można zaskarżyć go sądu administracyjnego. Komisja Majątkowa w pismach kierowanych do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie podkreśla, iż jest autonomicznym, niemieszczącym się w systemie organów administracji publicznej, ciałem o charakterze arbitrażowym, niewykonującym zadań z zakresu administracji publicznej, powołanym na podstawie przepisów ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej. Zarówno status ustrojowy Komisji, jak i charakter postępowania regulacyjnego pozwalają na stwierdzenie, że Komisja nie może być uważana za organ administracji publicznej, a postępowanie regulacyjne nie może być kwalifikowane jako postępowanie administracyjne (z uzasadnienia postanowień WSA w Warszawie z dnia 23.01.2007 r. w sprawach do sygn. akt I SA/Wa 65/07 i I SA/Wa 66/07, nie publ.). Dowód: odpisy postanowień WSA w Warszawie z dnia 23.01.2007 r. sygn. akt I SA/Wa 865/07 i I SA/Wa 66/07. W związku z tym warto podnieść, iż przepisy ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej i przepisy zarządzenia Ministra – Szefa Urzędu Rady Ministrów z dnia 8 lutego 1990 r. w sprawie szczegółowego trybu postępowania regulacyjnego w przedmiocie przywrócenia osobom prawnym Kościoła Katolickiego własności nieruchomości lub ich części – w sposób szczegółowy określają skład Komisji oraz jej zespołów orzekających i – co najważniejsze – przyznają jej kompetencje jurysdykcyjne. Natomiast w myśl art. 1 pkt 2 k.p.a. każdy podmiot, któremu ustawodawca powierza te kompetencje, staje się organem administrującym (uchwała 7 sędziów SN z 29 kwietnia 1992r., III AZP 3/92, OSNC nr 10/1992, poz. 172; wyrok NSA z 25 października 2000 r., IV SA 720/98, wyrok WSA w Warszawie z 15 czerwca 2005 r., III SA/Wa 578/05, wyrok NSA z 8 czerwca 2006 r., II GSK 63/06). 15 Jednocześnie wzgląd na ekonomikę procesową również nie uzasadnia przekazania spraw regulacyjnych Komisji Majątkowej. Powołana do działania na mocy przepisów przejściowych i końcowych powołanej ustawy, Komisja miała w szybkim tempie doprowadzić do uregulowania spraw majątkowych Kościoła Katolickiego. Tymczasem Komisja Majątkowa działa już od 19 lat i dotąd nie zostały zakończone postępowania regulacyjne wszczęte na początku lat 90. XX wieku. W przywołanej wyżej uchwale Trybunału Konstytucyjnego z dnia 24.06.1992 r. znajduje się stwierdzenie, iż postępowanie regulacyjne przed Komisją Majątkową - jak to wynika z art. 62 ust. 4 i art. 64 ust. 2 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej - zastępuje postępowanie sądowe lub administracyjne i przypomina w pewnym stopniu postępowanie polubowne, w którym rozpatrywane jest roszczenie quasi – windykacyjne, z tym, że kościelna osoba prawna domaga się nie tylko zwrotu nieruchomości lub jej części (windykacja), lecz również przywrócenia własności. Należy zgodzić się z uwagą TK, iż w przypadku postępowania regulacyjnego mamy do czynienia z dochodzeniem roszczeń quasi-windykacyjnych, gdyż treścią zwykłego roszczenia windykacyjnego jest żądanie wydania rzeczy, które obejmuje wydanie rzeczy w takim stanie, w jakim ona się znajduje w czasie realizacji roszczenia natomiast w celu zaspokojenia roszczenia windykacyjnego powinno nastąpić wydanie rzeczy„w naturze", a nie jej wartości. Tymczasem zaspokojenie roszczeń zgłoszonych w postępowaniu regulacyjnym może polegać nie tylko na zwrocie nieruchomości (wydaniu rzeczy), lecz także na przyznaniu własności nieruchomości zamiennej lub zapłacie odszkodowania, ustalanego według zasad obowiązujących przy wywłaszczaniu nieruchomości. Ponadto przesłanką roszczenia windykacyjnego jest w pierwszym rzędzie posiadanie przymiotu właściciela, tym samym legitymowanym do wystąpienia z roszczeniem jest aktualny właściciel, a nie osoba, która była właścicielem w chwili naruszenia prawa własności. Natomiast wnioskodawcami w postępowaniach przed Komisją Majątkową są w pierwszym rzędzie byli właściciele nieruchomości lub ich następcy prawni, a ponadto jednostki nadrzędne nad byłymi właścicielami nieruchomości w strukturze organizacyjnej Kościoła, lub tylko jednostki organizacyjne, które prowadzą działalność podobną do działalności zlikwidowanych osób prawnych Kościoła, których majątek został przejęty na rzecz Państwa. Jednocześnie, jak podkreśla się w literaturze przedmiotu, zużycie rzeczy windykowanej powoduje „zniesienie" prawa własności i wygaśnięcie roszczenia windykacyjnego. Niemniej w postępowaniu regulacyjnym kościelna osoba prawna w przypadku niemożności domagania się zwrotu nieruchomości, ze względu na jej trwałe rozdysponowanie, może domagać się przyznania nieruchomości zamiennej lub wypłaty odszkodowania, stanowiących równowartość nieruchomości utraconych. Warto również zwrócić uwagę, w nawiązaniu do wyartykułowanego przez Trybunał Konstytucyjny w powyższej uchwale polubownego charakteru postępowania regulacyjnego, iż tryb działania i status Komisji zdecydowanie odbiega od klasycznego modelu sądu polubownego. 16 W szczególności, bowiem Komisja, jak wyżej wspomniano, proceduje w oparciu o przepisy Kodeksu postępowania administracyjnego, a nie Kodeksu postępowania cywilnego. Gmina Miejska Kraków, mimo wyraźnego brzmienia art. 62 ust. 2 ustawy, jest traktowana jako uczestnik postępowań regulacyjnych, niemniej ustawa nie przewiduje możliwości wyboru przez Gminę własnych przedstawicieli do składu orzekającego Komisji. Co prawda art. 62 ust. 5 ustawy stanowi, iż Komisja rozpatruje sprawy w zespołach orzekających, w skład których wchodzi po dwóch członków wyznaczonych przez Urząd do Spraw Wyznań (obecnie MSW i A) i Sekretariat Konferencji Episkopatu Polski oraz po jednym przedstawicielu organów nadrzędnych nad uczestnikami postępowania. Jednakże na wybór takiego przedstawiciela organu nadrzędnego gmina również nie ma wpływu. Nota bene ustawa nie precyzuje, czy jest to przedstawiciel organu nadzoru, o którym mowa w art. 171 ust. 2 Konstytucji RP, czy też przedstawiciel organu wyższego stopnia, w rozumieniu art. 17 pkt 1 Kodeksu postępowania administracyjnego, co jest o tyle istotne, że zgodnie z art. 2 ust. 2 i 45 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (tekst jednolity: Dz. U z 2001 Nr 142, poz. 1591 ze zm.) gmina, jako odrębna od Skarbu Państwa osoba prawna, samodzielnie decydują o przeznaczeniu i sposobie wykorzystania składników majątkowych mienia komunalnego. Jednocześnie od orzeczenia Komisji Majątkowej nie przysługuje odwołanie, tymczasem wyrok sądu polubownego w określonych przypadkach może być zaskarżony do sądu. Przez powyższe wywody wnioskodawca nie zamierza wyłącznie opisywać specyfiki postępowania regulacyjnego, lecz wskazuje, iż jego cel nie został precyzyjnie przez ustawodawcę określony, a organ powołany do jego prowadzenia nie ma sprecyzowanego statusu, mogąc być uznawany za organ administrujący lub też organ quasi-sądowy, co dodatkowo utrudnia ustalenie możliwości kontroli orzeczeń Komisji Majątkowej przez jakikolwiek organ do tego powołany. W szczególności, bowiem Gmina Miejska Kraków, poszukując formy ochrony prawnej w sprawach rozpatrywanych przez Komisję Majątkową, skierowała skargi do Wojewódzkiego Sadu Administracyjnego w Warszawie, a następnie skargi kasacyjne do Naczelnego Sądu Administracyjnego, w których podniosła, iż działalność orzecznicza Komisji może podlegać kognicji sądów administracyjnych, w przypadku uznania, iż Komisja Majątkowa – zważywszy na jej kompetencje, strukturę oraz sposób podejmowania decyzji – jest podmiotem administrującym (organem administracji w rozumieniu funkcjonalnym) i spełnia kryteria określone w art. 1 pkt 2 k.p.a. Dowód: - odpis skargi z dnia 22.08.2006 r. - odpis skargi z dnia 7.07.2006 r. - odpis skargi kasacyjnej z dnia 1 marca 2007 r. Naczelny Sąd Administracyjny postanowieniem z dnia 26 listopada 2008 r. sygn. akt II OSK 687/07 wystąpił o rozstrzygnięcie przez skład siedmiu sędziów NSA zagadnienia prawnego „czy do orzeczenia Komisji Majątkowej, o której mowa w art. 62 ust. 1 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. Nr 29, poz. 154 ze zm.), wydanego na podstawie art. 63 ust. 4 tej ustawy ma zastosowanie art. 3 § 2 pkt 1 lub pkt 4 ppsa?”. 17 Jednakże postanowieniem z dnia 9 marca 2009 r. sygn. akt II OPS 1/08 siedmioosobowy skład NSA zawiesił postępowanie w sprawie, w związku z wnioskiem z dnia 22 stycznia 2009 r. grupy posłów na Sejm RP VI kadencji do Trybunału Konstytucyjnego o stwierdzenie niezgodności z Konstytucją RP niektórych przepisów ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej. Dowód: - odpis postanowienia z dnia 26.11.2008 r. sygn. II OSK 687/07; - odpis postanowienia z dnia 9.03.2009 r. sygn. II OPS 1/08. Art. 63 ust. 8 powołanej ustawy narusza również konstytucyjną zasadę sądowego wymiaru sprawiedliwości w Rzeczypospolitej Polskiej. Jak stanowią art. 174 i 175 Konstytucji władza sądownicza, sprawowana przez konstytucyjne organy, działa w ramach monopolu władzy państwowej oraz feruje wyroki w imieniu RP. Niewątpliwie taki stan rzeczy nie wyklucza z góry legalności działania innych, niepaństwowych organów utworzonych w celu rozstrzygania sporów o prawa jak w szczególności sądy polubowne - o ile wyraźne przepisy ustawowe możliwość taką stwarzają. Jednakże legalność rozstrzygnięć podejmowanych przez tego rodzaju organy powinna podlegać kontroli państwowej władzy sądowniczej. W przywołanym powyżej wyroku z dnia 2 czerwca 1999 r. sygn. akt K 34/98, Trybunał Konstytucyjny zaakcentował, iż sądowy wymiar sprawiedliwości jest integralnie związany z gwarantowanym konstytucyjnie prawem do sądu (art. 45 ust. 1) oraz z konstytucyjnym zakazem zamykania drogi sądowej dochodzenia naruszonych wolności lub praw (art. 77 ust. 2). Normy konstytucyjne nie określają przy tym w drodze jakich procedur i przed jakim sądem ma być realizowana ochrona naruszonych praw i wolności. Panuje jednak przekonanie, że pojęcia sądu i drogi sądowej oraz wymiaru sprawiedliwości są integralnie związane z formułą art. 175 konstytucji. Trybunał jednocześnie podkreślił, iż w doktrynie prawa konstytucyjnego sądowy wymiar sprawiedliwości nie oznacza, aby wszystkie sprawy i spory dotyczące sytuacji prawnej jednostki musiały być od początku rozstrzygane przez sądy, zawsze jednak sądom musi przysługiwać pozycja nadrzędna, umożliwiająca zweryfikowanie rozstrzygnięcia organu pozasądowego. Nie budzi, więc wątpliwości, że prawo do sądu jest zachowane na gruncie takich regulacji, które zapewniają kontrolę sądową rozstrzygnięcia, decyzji czy innego aktu indywidualnego kształtującego sytuację prawną podmiotu poprzez uruchomienie postępowania przed sądem powszechnym lub sądem administracyjnym. Natomiast ustawa o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej, poddając sprawy regulacji własności kościelnych osób prawnych kognicji Komisji Majątkowej nie gwarantuje uczestnikowi postępowania regulacyjnego zobowiązanemu przez Komisję do zaspokojenia roszczenia majątkowego kościelnej osoby prawnej (zwrot nieruchomości lub wydanie nieruchomości zamiennej) prawa dochodzenia przed sądem zarówno prawidłowości nałożenia takiego obowiązku, jak też jego zakresu, a w szczególności zasadności wszczęcia i prowadzenia postępowania regulacyjnego. 18 A zatem postępowanie regulacyjne przed Komisją Majątkową narusza również zasadę sądowego wymiaru sprawiedliwości, gdyż gminy, traktowane jako uczestnicy postępowania regulacyjnego, są pozbawione możliwości uruchomienia sądowej kontroli czynności podejmowanych wobec nich przez Komisję Majątkową. Jednocześnie wnioskodawca podnosi, iż art. 33 ust. 5 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich, analogiczny w swej treści z art. 63 ust. 8 ustawy kościelnej, narusza wskazane w punkcie 1 wniosku normy konstytucyjne. Brak możliwości odwołania od orzeczenia Komisji Regulacyjnej stanowi, bowiem naruszenie zasady prawa do sądu i zasady sądowego wymiaru sprawiedliwości, przy czym argumentacja przemawiająca za naruszeniem tych zasad przez kwestionowany przepis art. 33 ust. 5 ustawy wyznaniowej żydowskiej, jest w głównej mierze tożsama z argumentacją przedstawioną w odniesieniu do art. 63 ust. 8 ustawy kościelnej. Powołane ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego oraz o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich stwarzają, zatem odrębny od powszechnego system zaspokajania roszczeń cywilnych, bowiem do zaspakajania roszczeń majątkowych osób prawnych Kościoła Katolickiego oraz gmin wyznaniowych żydowskich powołują organy o niesprecyzowanym statusie, funkcjonujące w strukturze administracji rządowej, stosujące w toku postępowania, w tym jak wspomniano wyżej w zakresie orzeczeń i ugód, przepisy Kodeksu postępowania administracyjnego, rozstrzygające w sposób władczy o prawach i obowiązkach majątkowych, a mimo to niepodlegające w zakresie orzecznictwa kontroli ani sądów powszechnych, ani sądów administracyjnych. Ponadto wnioskodawca podnosi, iż stosownie do przepisu art. 9 Konstytucji Rzeczpospolita Polska przestrzega wiążącego ją prawa międzynarodowego. Zamieszczenie powołanego wyżej przepisu konstytucyjnego podyktowane jest faktem, iż Rzeczpospolita Polska jako podmiot prawa międzynarodowego jest sygnatariuszem wielu umów międzynarodowych. Tego rodzaju akty prawne rodzą określone zobowiązania nie tylko w sferze stosunków zewnętrznych, ale także wywołują skutki prawne obowiązujące w stosunkach wewnętrznych. Z treści art. 9 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej wynika, iż wszystkie akty prawa krajowego winny być zgodne z całym prawem międzynarodowym wiążącym Polskę, a zatem również z zawartymi i ratyfikowanymi umowami międzynarodowymi. Jedna z naczelnych zasad Konwencji o ochronie praw człowieka i obywatela wynika z art. 6, który stanowi, iż każdy ma prawo do sprawiedliwego i publicznego rozpatrzenia jego sprawy w rozsądnym terminie przez niezawisły i bezstronny sąd ustanowiony ustawą przy rozstrzyganiu o jego prawach i obowiązkach o charakterze cywilnym albo o zasadności każdego oskarżenia w wytoczonej przeciwko niemu sprawie karnej. Z kolei art. 13 Konwencji stanowi, iż każdy, czyje prawa i wolności zawarte w niniejszej konwencji zostały naruszone, ma prawo do skutecznego środka odwoławczego do właściwego organu państwowego także wówczas, gdy naruszenia dokonały osoby wykonujące swoje funkcje urzędowe. 19 Wymieniony w punkcie 1 wniosku przepis ustawy o stosunku Państwa do Kościoła katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej oraz przepis ustawy o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej są niezgodne nie tylko z art. 45 ust. 1 i 77 ust. 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej oraz art. 175 ust. 1 Konstytucji RP, ale także z art. 6 i 13 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności przyjętej i ratyfikowanej przez Rzeczpospolitą Polską w dniu 15 grudnia 1992 r. (Dz. U. z 1993 r. Nr 61, poz. 284 ze zm.), przy czym argumentacja przemawiająca za naruszeniem powyższych przepisów Konwencji jest tożsama, jak w przypadku naruszenia przywołanych norm konstytucyjnych. III. Ad. 2 Wniosku: Artykuł 63 ust. 8 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1989 r. Nr 29, poz. 154 ze zm.) i art. 33 ust. 5 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 1997 r. Nr 41, poz. 251 ze zm.) są niezgodne z art. 78 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. Zdaniem wnioskodawcy kwestionowane przepisy ustawy kościelnej i ustawy wyznaniowej żydowskiej naruszają również art. 78 Konstytucji, który stanowi, iż każda ze stron ma prawo do zaskarżenia orzeczeń i decyzji wydanych w pierwszej instancji. Wyjątki od tej zasady oraz tryb zaskarżania określa ustawa. Przewidziane w art. 78 Konstytucji wyjątki od prawa stron do zaskarżania orzeczeń i decyzji wydanych w pierwszej instancji, które mogą być wprowadzone w drodze ustawy, nie oznaczają niczym nieskrępowanej swobody stosowania takich wyjątków, a pozbawienie strony prawa do zaskarżenia orzeczeń pierwszej instancji winno wynikać z okoliczności szczególnych i nie naruszać innych praw i wolności konstytucyjnych. W przypadku art. 63 ust. 8 ustawy kościelnej oraz art. 33 ust. 5 ustawy wyznaniowej żydowskiej takie szczególne okoliczności, nawet, jeśli miały miejsce w dacie wejścia w życie powołanych ustaw (odpowiednio: 23 maja 1989 r. i 11 maja 1997 r.), to nie mogą uzasadniać dalszego pozbawienia prawa wynikającego z art. 78 oraz innych praw, jak prawo do sądu czy prawo do równej dla wszystkich ochrony własności, wywiedzionych z Konstytucji RP, która weszła w życie w październiku 1997 r. Zdaniem Gminy Miejskiej Kraków przesłanki wprowadzenia w powyższych ustawach wyjątku od zasady zaskarżania orzeczeń i decyzji wydanych w pierwszej instancji winny zostać poddane badaniu, przy uwzględnieniu wartości chronionych przez Konstytucję. Należy, bowiem zwrócić uwagę, iż wyjątek od zasady wynikającej z art. 78 Konstytucji przewidują ustawy uchwalone przed wejściem w życie Konstytucji, zatem przy interpretacji przepisu art. 63 ust. 8 ustawy kościelnej i art. 33 ust. 5 ustawy wyznaniowej żydowskiej warto odpowiedzieć na pytanie czy ustawodawca konstytucyjny statuując zasadę z art. 78 akceptował wyjątek przewidziany przez powyższy przepis, przy założeniu, że wszelkie wątpliwości w tej kwestii powinny być rozstrzygane na rzecz zasady, a nie wyjątku. 20 IV. Ad. 3 Wniosku: Art. 63 ust. 9 ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w RP stanowi, iż Rada Ministrów, w drodze rozporządzenia, określi, z mienia których państwowych jednostek organizacyjnych lub mienia komunalnego może być wyłączona nieruchomość w celu jej przekazania jako nieruchomość zamienna lub na którą państwową jednostkę organizacyjną może być nałożony obowiązek zapłaty odszkodowania. Natomiast art. 62 ust. 2 stanowi, iż uczestnikami postępowania regulacyjnego są oprócz wnioskodawcy wszystkie zainteresowane jednostki państwowe i kościelne. Na podstawie powołanego art. 63 ust. 9 ustawy zostało wydane rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. w sprawie wyłączania nieruchomości zamiennych lub nakładania obowiązku zapłaty odszkodowania na rzecz kościelnych osób prawnych (Dz. U. z 1991 r. Nr 1, poz. 2), w którym wskazano z jakich zasobów jednostek państwowych oraz z mienia komunalnego mogą być wyłączane nieruchomości z przeznaczeniem na nieruchomości zamienne. Zgodnie z § 1 rozporządzenia jako nieruchomości zamienne, o których mowa w art. 63 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej, mogą być przyznawane nieruchomości wyłączone z mienia państwowych jednostek organizacyjnych lub mienia gmin, w których władaniu lub na których terenie znajdują się nieruchomości będące przedmiotem postępowania regulacyjnego. Zdaniem wnioskodawcy art. 63 ust. 9 w związku z art. 62 ust. 2 ustawy oraz § 1 powołanego rozporządzenia są niezgodne z art. 2 i 165 ust. 1 i 2 Konstytucji RP, gdyż wprowadzają nieuzasadnione uprzywilejowanie osób prawnych Kościoła Katolickiego w stosunku do gmin. Co więcej różnicują sytuację prawną gmin jako „dostarczycieli” nieruchomości zamiennych na potrzeby postępowań regulacyjnych oraz naruszają zasadę samodzielności majątkowej gmin oraz nakładają obowiązek przekazania nieruchomości komunalnych wbrew woli gmin. Art. 63 ust. 9 ustawy narusza art. 2 Konstytucji. Na pojęcie demokratycznego państwa prawnego składa się, bowiem m.in. zasada równorzędności podmiotów obrotu cywilnoprawnego, która w stosunkach prywatnoprawnych jest odbiciem konstytucyjnej zasady równości podmiotów wobec prawa. Zasada ta stanowi fundament demokratycznego społeczeństwa i ustroju wolnorynkowego. Rzeczpospolita Polska, jako państwo prawne, urzeczywistniać ma również zasady sprawiedliwości społecznej. Tymczasem na skutek wydania na podstawie art. 63 ust. 9 ustawy rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. w sprawie wyłączania nieruchomości zamiennych lub nakładania obowiązku zapłaty odszkodowania na rzecz kościelnych osób prawnych na gminę zostają przerzucone zobowiązania Skarbu Państwa o wymiarze majątkowym. Konieczność zaspakajania nieprzewidzianych roszczeń, których wielkości nie sposób wcześniej ustalić, nie pozostaje bez wpływu na zdolność gminy do realizacji jej 21 publicznoprawnych zadań w stosunku do ogółu mieszkańców. W konsekwencji cała wspólnota lokalna zostaje obciążona kosztami, które powinien ponieść Skarb Państwa dotychczasowy właściciel nieruchomości. Takie rozwiązanie budzi zasadnicze wątpliwości z punktu widzenia zasady sprawiedliwości społecznej. Należy jednocześnie pamiętać, iż gminy również zostały w pewnym okresie historii pozbawione majątku. Na skutek, bowiem wydania ustawy z dnia 20 marca 1950 r. o terenowych organach jednolitej władzy państwowej (Dz. U. z 1950 r. Nr 14, poz. 130 ze zm.) doszło do likwidacji gmin (związków samorządu terytorialnego) i przejęcia ich majątku z mocy prawa na rzecz Państwa – art. 32 ust. 1 i 2 powołanej ustawy. Z tego względu uwłaszczenie gmin mieniem ogólnonarodowym w trybie tzw. komunalizacji miało na celu nie tylko zapewnienie gminom bazy majątkowej służącej zaspakajaniu zbiorowych potrzeb wspólnoty, lecz stanowiło również swoistą restytucję mienia utraconego wcześniej przez gminy. Tymczasem ustawodawca już w 1989 r., zanim doszło do formalnego odtworzenia gmin, postanowił, iż mienie nabyte w przyszłości przez gminy, będzie służyć do zaspakajania roszczeń majątkowych kościelnych osób prawnych, czyli zaspakajaniu interesów prywatnych. Kwestionowaną regulacją ustawodawca uprzywilejował, zatem Kościół Katolicki kosztem gmin. Gminy potraktowane zostały jako podmioty, których można pozbawić nieruchomości wbrew ich woli, często również bez ich wiedzy (gdyż Komisja Majątkowa może orzekać na posiedzeniach niejawnych). Co więcej ustawodawca pozostawił Radzie Ministrów do swobodnego uznania w jakim trybie i z mienia jakich gmin będą zaspakajane wspomniane roszczenia. Warto również pamiętać, iż nabycie mienia przez gminy w drodze komunalizacji nastąpiło z mocy prawa, z tego względu gminy nie mogły odmówić przejęcia własności nieruchomości, co do których mogły być zgłoszone przez kościelne osoby prawne wnioski o ich zwrot. Gmina, zatem miała obowiązek zinwentaryzować nieruchomości Skarbu Państwa, doprowadzić do wydania przez wojewodę decyzji stwierdzającej nabycie tych nieruchomości, a następnie, po poczynieniu stosownych nakładów na ich zagospodarowanie, przekazać je jako nieruchomości zamienne. Należy również podnieść, że koniecznym warunkiem efektywnej realizacji zadań publicznych przez gminę jest posiadanie przez nią odpowiedniej bazy majątkowej. Pierwotnym jej źródłem były przepisy ustawy z dnia 10 maja 1990 r. - Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach samorządowych. Tymczasem ustawa i oparte na niej rozporządzenie wprowadzają rozwiązanie, w wyniku, którego gmina, wbrew jej woli, może zostać pozbawiona własności nieruchomości, niezbędnej z punktu widzenia polityki gospodarczej gminy. Co więcej w postępowaniu przed Komisją Majątkową wartość rynkowa nieruchomości zamiennych z zasobu gminy z reguły ustalana jest nie przez rzeczoznawcę majątkowego działającego na zlecenie gminy lub chociażby Komisji Majątkowej, lecz bezpośrednio na zlecenie wnioskodawcy – kościelnej osoby prawnej. Takie rozwiązania zdaniem wnioskodawcy naruszają art. 2 Konstytucji RP. 22 Jednocześnie wnioskodawca podnosi, iż art. 165 Konstytucji jest źródłem prywatnoprawnej podmiotowości jednostek samorządu terytorialnego. Na gruncie zaskarżonych przepisów zarówno gmina, jak i Kościół Katolicki występują jako podmioty prywatnoprawne w zakresie dysponowania ich majątkiem, a nie jako podmioty publicznoprawne – gmina i kościelna osoba prawna występują odpowiednio jako wnioskodawca i uczestnik postępowania regulacyjnego, a gmina nie ma władczych uprawnień w stosunku do uczestnika. Kwestionowany art. 63 ust. 9 ustawy stanowi nadmierną i nieuzasadnioną ingerencję ustawodawcy w prawo własności gmin. Samodzielność gmin powinna być szanowana zarówno w dziedzinie stosunków prywatnoprawnych, jak i publicznoprawnych. W płaszczyźnie prywatnoprawnej istotne jest przyznanie jednostce samorządu terytorialnego samodzielnej dyspozycji swoim mieniem, które podlega takiej samej ochronie, jak mienie obywateli, gdyż Konstytucja statuuje zasadę równej ochrony własności bez względu na jej podmiot. Pozbawianie gminy, w całkowitym oderwaniu od jej woli, własności nieruchomości narusza tę fundamentalną dla obrotu cywilnoprawnego zasadę. Wprowadzenie rozwiązania, w wyniku którego gminie, wbrew jej woli, zostaje narzucony obowiązek dostarczenia nieruchomości zamiennych na potrzeby postępowania regulacyjnego narusza art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji. Warto w tym miejscu przytoczyć passus z wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 21 października 2008 r. sygn. P 2/08, OTK-A 2008/8/139, w którym Trybunał podkreślił, iż w swoim orzecznictwie wskazywał, że: „zasada samodzielności jednostek samorządu terytorialnego nie ma charakteru absolutnego (zob. wyrok z 4 maja 1998 r., sygn. K. 38/97, OTK ZU nr 3/1998, poz. 31 oraz z 9 kwietnia 2002 r., sygn. K 21/01, OTK ZU nr 2/A/2002, poz. 17). Ochrona własności komunalnej nie może wykluczać lub znosić prawa ustawodawcy do kształtowania stosunków w państwie. W szczególności nie narusza konstytucyjnej zasady samodzielności gminy ograniczenie wynikające z ustawy, jeżeli znajduje ono uzasadnienie w konstytucyjnie chronionych celach i wartościach. Zatem ocena, czy dana regulacja spełnia warunek usprawiedliwionej ingerencji w sferę samodzielności gminy, nie może być dokonana bez wykładni odwołującej się do celu i aksjologii ustawy wprowadzającej ograniczenia. Trybunał Konstytucyjny, stając przed konfliktem różnorodnych interesów publicznych usytuowanych na różnym poziomie, interesu ogólnego oraz interesu określonej społeczności lokalnej, uznawał, że interes publiczny wyprowadzany z argumentu o funkcji własności komunalnej i celu ingerencji nie może uzasadniać dopuszczalności dowolnego i nieograniczonego wkraczania ustawodawcy w sferę interesów majątkowych jednostki samorządu terytorialnego. Przyjęcie odmiennego stanowiska musiałoby oznaczać, że zawsze ciężar realizacji celów ogólnych może być przenoszony, w całości lub w przeważającej mierze, na określoną społeczność lokalną, a w konsekwencji gwarancje konstytucyjne, wyrażone przede wszystkim przez art. 165 Konstytucji w odniesieniu do autonomii prawnej i majątkowej jednostki samorządu terytorialnego, miałyby charakter pozorny (zob. wyrok z 25 listopada 2003 r., sygn. K 37/02).” Zdaniem wnioskodawcy art. 63 ust. 9 w zw. z art. 62 ust. 2 ustawy są nie tylko niezgodne ze powołanymi wzorcami konstytucyjnymi, ale zawierają wewnętrzna 23 sprzeczność, ponieważ ust. 9 art. 63 przewiduje, iż nieruchomości zamienne będą pochodzić również z zasobów komunalnych, natomiast ust. 2 art. 62 stanowi, iż uczestnikami postępowania są tylko zainteresowane jednostki państwowe i kościelne. Gminy, zatem nie są uznawane przez ustawodawcę za uczestników postępowania regulacyjnego, chociaż postępowania dotyczą istotnych interesów majątkowych gmin, a mimo to ustawodawca zezwala na pozbawianie gmin mienia komunalnego w drodze swobodnego uznania Rady Ministrów. W wyroku z dnia 27 października 2008 r. sygn. U 4/08 (OTK-A 2008/8/141) Trybunał Konstytucyjny podkreślił, iż wyjaśniając znaczenie przepisu art. 92 Konstytucji RP wielokrotnie przypominał, że rozporządzenie ma charakter aktu wykonawczego wydawanego na podstawie ustawy i w celu jej wykonania, co oznacza m.in., że akt ten oprócz niesprzeczności z aktem ustawodawczym, na podstawie którego został wydany, nie może też być sprzeczny z normami konstytucyjnymi, a także z wszelkimi obowiązującymi aktami ustawodawczymi, które w sposób bezpośredni lub pośredni regulują materie będące przedmiotem rozporządzenia. W związku z tym należy stwierdzić, iż wydane na podstawie art. 63 ust. 9 rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. w sprawie wyłączania nieruchomości zamiennych lub nakładania obowiązku zapłaty odszkodowania na rzecz kościelnych osób prawnych oparte jest na wewnętrznie sprzecznej delegacji ustawowej, a ponadto niezgodne z konstytucyjną zasadą samodzielności gmin w dysponowaniu swoim mieniem, a także z konkretyzującymi tę ogólną normę przepisami art. 43 i 45 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym. Przepisy rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. wskazując z mienia jakich jednostek mogą być wyłączane nieruchomości zamienne, prowadzą w konsekwencji do zakwestionowania możliwości samodzielnego decydowania przez gminę o sposobie wykorzystania własnych nieruchomości, gdyż decyzja w tym względzie należy do Komisji Majątkowej, o czym szerzej będzie jeszcze mowa w dalszej części wniosku. V. Ad. 4 Wniosku: Art. 33 ust. 6 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej stanowi, iż: Rada Ministrów, w drodze rozporządzenia, określi, z mienia których państwowych jednostek organizacyjnych lub jednostek samorządu terytorialnego może być wyłączona nieruchomość w celu jej przekazania jako nieruchomość zamienna lub na którą państwową jednostkę organizacyjną może być nałożony obowiązek zapłaty odszkodowania. Z kolei § 1 rozporządzenia wykonawczego Rady Ministrów z dnia 14 czerwca 1999 r. w sprawie określenia państwowych jednostek organizacyjnych oraz jednostek samorządu terytorialnego, z których mienia mogą być wyłączone nieruchomości zamienne, oraz określenia państwowej jednostki organizacyjnej, na którą może być nałożony obowiązek zapłaty odszkodowania na rzecz gmin wyznaniowych żydowskich lub Związku Gmin Wyznaniowych Żydowskich przewiduje, iż jako nieruchomości zamienne, na potrzeby postępowania regulacyjnego mogą być przyznawane 24 nieruchomości z zasobu nieruchomości Skarbu Państwa lub jednostki samorządu terytorialnego, a także oddane w trwały zarząd państwowej lub samorządowej jednostce organizacyjnej, lub też z mienia państwowych osób prawnych. Wskazane przepisy, zdaniem wnioskodawcy, są niezgodne z przepisem art. 2 i art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. Kwestionowana regulacja uprzywilejowuje gminy żydowskie i związek Gmin Żydowskich, kosztem jednostek samorządu terytorialnego, w tym gmin. Gminy potraktowane zostały jako podmioty, których można pozbawić nieruchomości wbrew ich woli i wiedzy, gdyż ustawodawca pozostawił Radzie Ministrów do dyskrecjonalnego uznania, w jakim trybie i z mienia jakich gmin będą zaspakajane roszczenia wspomnianych podmiotów. Argumentacja przemawiająca za naruszeniem wskazanych norm Konstytucji RP przez kwestionowany przepis art. 33 ust. 6 ustawy wyznaniowej żydowskiej oraz przepis§ 1 rozporządzenia wykonawczego Rady Ministrów z dnia 14 czerwca 1999 r., jest w głównej mierze tożsama z argumentacją przedstawioną w odniesieniu do art. 63 ust. 9 ustawy kościelnej. VI. Ad. 5 Wniosku Artykuł 13 ust. 2 w związku z art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 10 maja 1990 r. Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach samorządowych (Dz. U. Nr 32, poz. 191 ze zm., dalej: ustawa samorządowa) jest niezgodny z art. 64 ust. 2 w związku z art. 64 ust. 3 i 165 ust. 1 i 2 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej. Konstytucja RP z 1997 r. w art. 64 ust. 2 ustanowiła zasadę równej dla wszystkich ochrony własności i innych praw majątkowych. Natomiast zgodnie z art. 165 ust. 1 Konstytucji jednostki samorządu terytorialnego mają osobowość prawną. Przysługują im prawo własności i inne prawa majątkowe Ustęp 2 stanowi, iż samodzielność jednostek samorządu terytorialnego podlega ochronie sądowej. Jak podkreśla Trybunał Konstytucyjny w wyroku z dnia 13 kwietnia 1999 r., sygn. K. 36/98 "przepis ten [art. 64 ust. 2 Konstytucji] nie tylko nawiązuje do zasady równości, ale też daje wyraz ogólnemu stwierdzeniu, że wszystkie prawa majątkowe muszą podlegać ochronie prawnej. Na ustawodawcy zwykłym spoczywa tym samym nie tylko obowiązek pozytywny ustanowienia przepisów i procedur udzielających ochrony prawnej prawom majątkowym, ale także obowiązek negatywny powstrzymania się od przyjmowania regulacji, które owe prawa mogłyby pozbawić ochrony prawnej lub też ochronę tę ograniczać". Z mocy natomiast art. 13 ust. 1 ustawy samorządowej majątek nieruchomy, przekazany na własność gmin w trybie tej ustawy, podlega postępowaniu regulacyjnemu, o którym mowa w art. 61-63 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do 25 Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej. Natomiast ust. 2 art. 13 wyłącza stosowanie art. 61 ust. 4 pkt 3 ustawy, który stanowi, iż regulacja nie może naruszać praw nabytych przez niepaństwowe osoby trzecie, w szczególności przez inne kościoły i związki wyznaniowe oraz rolników indywidualnych. Zdaniem wnioskodawcy wspomniany przepis bez dostatecznego uzasadnienia wyłącza ochronę praw niepaństwowej osoby trzeciej, jaką jest gmina. W ocenie Gminy Miejskiej Kraków powyższa regulacja narusza konstytucyjną zasadę równej dla wszystkich ochrony prawnej własności i innych praw majątkowych wyrażoną w art. 64 ust. 2 Konstytucji RP, a ponadto stanowi ograniczenie własności naruszające istotę tego prawa, przysługującego odrębnej od Państwa jednostce samorządu terytorialnego, której samodzielność w zakresie korzystania z własności jest chroniona sądownie (art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji). Mając na względzie, iż orzeczenia Komisji Majątkowej są ostateczne, gdyż nie przysługuje od nich odwołanie, to poddanie mienia nabytego przez gminę postępowaniu regulacyjnemu oznacza de facto i de iure pozbawienie tego mienia ochrony prawnej. Ponadto, na co wskazuje dotychczasowa praktyka orzecznicza Komisji, generalne wyłączenie ochrony mienia gminy na mocy art. 13 ust. 2 ustawy samorządowej i brak możliwości odwołania się od orzeczenia Komisji Majątkowej w praktyce zwalnia również Komisję Majątkową od obowiązku badania czy nieruchomości, których wyłączenia z zasobu gminy domagają się kościelne osoby prawne weszły do tego zasobu na skutek komunalizacji i w tym zakresie podlegają postępowaniu regulacyjnemu, czy też znalazły się w zasobie w wyniku własnej działalności gospodarczej gminy lub przez inne czynności prawne, o których mowa w art. 44 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym. Gmina w postępowaniu regulacyjnym nie jest traktowana jako podmiot, lecz przedmiot prawa. Założenie, że działanie Komisji Majątkowej jest wynikiem umowy międzynarodowej pomiędzy Rządem RP a Kościołem, a dokonywana przez Komisję regulacja służy jedynie wypełnianiu zobowiązań przyjętych na siebie przez Państwo, oznacza w praktyce, iż gmina może jedynie w terminie wykonać orzeczenia Komisji Majątkowej, które zobowiązują ją do wydania nieruchomości z zasobu komunalnego. Zwłaszcza, że brak zgody organu gminy będącej uczestnikiem postępowania na wyłączenie z zasobu gminnego nieruchomości zamiennych na rzecz kościelnej osoby prawnej nie jest brany przez Komisję pod uwagę, co wynika a contrario z § 2 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 21 grudnia 1990 r. sprawie wyłączania nieruchomości zamiennych lub nakładania obowiązku zapłaty odszkodowania na rzecz kościelnych osób prawnych (Dz. U. z 1991 r. Nr 1, poz. 2). Należy również wskazać, iż część majątku, który uprzednio stanowił własność osób prawnych Kościoła katolickiego przeszła na skutek różnych zdarzeń prawnych na własność osób fizycznych, bądź innych od Kościoła Katolickiego kościołów i związków wyznaniowych. Mimo, iż ustawa w art. 61 ust. 4 pkt 3 gwarantuje nienaruszalność praw nabytych przez niepaństwowe osoby trzecie, w szczególności przez inne kościoły i związki wyznaniowe oraz rolników indywidualnych, to ochrona taka nie przysługuje gminie, która, co nie ulega wątpliwości, jest odrębną od Państwa samodzielną osobą prawną. Orzeczenie Komisji Majątkowej dotyka jednego z podstawowych praw ekonomicznych wyrażonych w Konstytucji – prawa własności. Zgodnie z art. 21 ust. 2 26 Konstytucji RP wywłaszczenie jest dopuszczalne jedynie wówczas, gdy jest dokonywane na cele publiczne i za słusznym odszkodowaniem. Regulacja szczególna, zawarta w ustawie z dnia 21 sierpnia 1997 r. o gospodarce nieruchomościami wskazuje, iż wywłaszczenie może nastąpić jedynie w drodze decyzji i za słusznym odszkodowaniem. Każda osoba pozbawiona własności z naruszeniem przepisów o wywłaszczeniu może odwołać się od decyzji organu wyższego stopnia i sądu. Natomiast w postępowaniu regulacyjnym gminom odejmuje się własność w drodze orzeczenia Komisji, któremu sądy administracyjne odmawiają przymiotu decyzji, wydawanego przez organ quasi-sądowy, który nie jest kontrolowany przez jakikolwiek organ państwowy. Oznacza to w praktyce pozbawianie gminy własności nieruchomości na rzecz osób prywatnych bez możliwości odwołania się od de facto decyzji o wywłaszczeniu. Również sędzia TK prof. Ewa Łętowska w przywołanym już zdaniu odrębnym do postanowienia TK z dnia 22 maja 2007 r. sygn. akt SK 70/05 stwierdza, iż nie sposób zgodzić się z argumentem o „tymczasowości” skutków uwłaszczenia gmin w 1990 r., użytym przez Prokuratora Generalnego w stanowisku prezentowanym na tle rozpatrywanej przez TK sprawy. Podnosząc dalej, iż „własność może być ujęta jako tymczasowa, właściciel musi w takim wypadku liczyć się ewentualnością utraty, ale to nie ma nic wspólnego z tym, że weryfikacja przesłanek tego, czy doszło do kresu tymczasowego władztwa właściciela, powinna dokonać się na drodze sądowej”. W glosie do postanowienia Sądu Najwyższego z dnia 20 maja 2004 r., II CK 337/03 Grzegorz Rząsa (Przegląd Sejmowy z 2006 r. Nr 1, poz. 144) stwierdza, iż art. 64 Konstytucji RP gwarantuje się m.in. równą ochronę własności i innych praw majątkowych, a także wprowadza się zakaz naruszania istoty tego prawa oraz wyłączność ustawy we wprowadzaniu ograniczeń prawa własności. W kontekście art. 64 ust. 3 Konstytucji RP ograniczenia własności mogą być ustanawiane tylko w ustawie i tylko wtedy, gdy nie naruszają one istoty tego prawa. Zasadą konstytucyjnie określoną - od której tylko wyjątkowo wprowadza się odstępstwa - jest nienaruszalność prawa własności. Niewątpliwe pozbawianie gminy własności nieruchomości w drodze orzeczenia Komisji Majątkowej, które może być rozpatrywane w kategoriach wywłaszczenia, jest odstępstwem od zasady nienaruszalności własności i to bardzo daleko idącym. Z tego względu poddanie mienia nabytego przez gminy postępowaniu regulacyjnemu winno uwzględniać powszechne standardy ochrony własności, które odnoszą się zarówno do własności osób fizycznych, jak i własności jednostek samorządu terytorialnego czy innych podmiotów. Zdaniem Gminy Miejskiej Kraków brak jest dostatecznych podstaw prawnych do różnicowania ochrony własności publicznej i prywatnej, w szczególności odmawiania takiej ochrony mieniu gminy. Rozróżnienie na nieruchomości państwowe i prywatne (nieruchomości niepaństwowych osób trzecich, zgodnie z nomenklaturą ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego) oraz stopniowanie na tej podstawie ochrony własności nie znajduje uzasadnienia w obecnie obowiązującym stanie prawnym. W szczególności, bowiem obecnie obowiązująca Konstytucja RP z 1997 r. nie daje podstaw do przeciwstawiania własności publicznej – własności prywatnej. Cytowana już wyżej sędzia TK prof. Ewa Łętowska (TK z dnia 22 maja 2007 r., sygn. akt SK 70/05) 27 stwierdza, iż „rolą przymiotnika „prywatna” używanego w Konstytucji jest jedynie zaakcentowanie, że współczesna koncepcja własności ma charakter odmienny od używanego w Konstytucji z 1952 r. Dlatego „własność prywatna”, o której mówi Konstytucja z 1997 r. obejmuje wszelką własność, także własność państwową i komunalną w tym własność Skarbu Państwa i jednostek samorządu terytorialnego (A. Stelmachowski, [w:] System Prawa Prywatnego, t. 3, s. 157-158). Brak jest w związku z tym podstaw do dopatrywania się ograniczeń w statusie właścicielskim gminy z tej przyczyny, że chodzi tu o własność publiczną. Konstytucja z 1997 r. nie daje podstaw do wyróżniania – zwłaszcza z punktu widzenia gwarancji ochrony – podmiotowo wyróżnionej własności publicznej, (gdzie należałoby umieścić własność gminy)”. Warto również zauważyć, iż Państwo, na podstawie umowy z Kościołem Katolickim, przerzuca swoje obowiązki na gminę, żądając, aby gmina spełniła roszczenia, do których powstania się nie przyczyniła, gdyż nieruchomości kościelne zostały przejęte na rzecz Państwa w czasie, gdy gmina jako odrębny podmiot prawa nie istniała. Tym samym Państwo żąda, aby jego zobowiązania zostały zaspokojone przez inne podmioty, co powoduje, iż nie wzrastają pasywa Skarbu Państwa. Natomiast gmina nabyła własność nieruchomości stanowiących uprzednio mienie ogólnonarodowe w dobrej wierze, co potwierdzają wpisy w księgach wieczystych, dokonane na podstawie decyzji komunalizacyjnych wojewody oraz w celu zaspakajania zbiorowych potrzeb wspólnoty lokalnej. Uprzedzając ewentualny zarzut, iż nabycie mienia nieruchomego przez gminę w drodze tzw. komunalizacji ma charakter pochodny, zatem gmina wstępując w sytuację prawną dotychczasowego właściciela, przejmuje jego uprawnienia i obowiązki związane z nabytym mieniem, w tym również obowiązek zaspokojenia roszczeń kościelnych osób prawnych, należy podnieść, iż wspomniane roszczenia nie wynikają z obciążeń nieruchomości w rozumieniu cywilistycznym, takich np. jak ograniczone prawa rzeczowe. Nie sposób przyjąć również, iż charakter i zakres odpowiedzialności gminy jest określony, co najmniej przez podanie, iż jest to odpowiedzialność rzeczowa, której górą granicą jest wartość nabytej nieruchomości. Przeciwnie, jest to odpowiedzialność za zobowiązania osobiste byłego właściciela nieruchomości, których źródłem jest w dużej mierze prawotwórcza działalność Państwa. Natomiast zakres odpowiedzialności gminy w stosunku do kościelnej osoby prawnej nie ogranicza się tylko do samej nieruchomości objętej postępowaniem regulacyjnym, gdyż gmina odpowiada całym swoim majątkiem – w przypadku niemożności przywrócenia własności nieruchomości w naturze, gmina obowiązana jest wskazać nieruchomość zamienną z zasobu nieruchomości gminnych. Na gruncie art. 13 ustawy samorządowej można przyjąć, iż gmina traktowana jest jedynie jako powiernik – gmina nabywa własność nieruchomości we własnym imieniu, ale w interesie osób trzecich, ponieważ z góry zastrzeżone jest, iż osoby te będą rościć sobie pretensje o ich wydanie, jeżeli postępowanie regulacyjne wykaże, że Skarb Państwa nabył ich własność z naruszeniem przepisów prawa. Zdaniem wnioskodawcy przepis art. 13 ustawy samorządowej prowadzi do negowania uprawnień właścicielskich gminy w odniesieniu do mienia komunalnego, 28 wynikających miedzy innymi z art. 43 i 45 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym. Powołany art. 45 ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym stanowi, iż podmioty mienia komunalnego samodzielnie decydują o przeznaczeniu i sposobie wykorzystania składników majątkowych, przy zachowaniu wymogów zawartych w odrębnych przepisach prawa. Z tego względu, w ocenie wnioskodawcy, niezbędne jest uwzględnienie przez Komisję Majątkową stanowiska organów gminy, co do możliwości wskazania nieruchomości zamiennych na potrzeby postępowania regulacyjnego, a w szczególności uwzględnianie faktu, iż mienie, wskazane przez kościelną osobę prawną jako ewentualne nieruchomości zamienne, zostało już przeznaczone na realizację innych, różnych od zaspakajania roszczeń majątkowych, zadań i potrzeb gminy. Tymczasem ogólne wyłączenie ochrony gminy w postępowaniu regulacyjnym zwalnia Komisję z obowiązku uwzględniania stanowiska organów gminy, co do możliwości zaspokojenia zgłoszonych roszczeń. Komisja Majątkowa, dążąc do usunięcia niekorzystnych dla kościelnych osób prawnych skutków prawnych uchwalenia i wprowadzenia szeregu aktów normatywnych przyjmuje rozstrzygnięcia, które pozbawiają gminę, wbrew jej woli, nieruchomości o znacznej wartości, istotnych z punktu widzenia zamierzeń inwestycyjnych i racjonalnej gospodarki nieruchomościami komunalnymi. Dokonywane przez Komisję zwroty nieruchomości na rzecz kościelnych osób prawnych powodują sytuacje, w której gmina nie jest w stanie należycie realizować swoich zadań, w szczególności wypełniać nałożonych na nią przez ustawy obowiązków wobec społeczności lokalnej, polegających na zaspakajaniu zbiorowych potrzeb wspólnoty. W tym kontekście wnioskodawca kwestionuje również publicznoprawny charakter art. 13 ustawy samorządowej. W szczególności, bowiem przepis ten nie wprowadza nowego zadania publicznego gmin, na wzór wymienionych w przepisach art. 6 i 7 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym, lecz nakłada określone obowiązki na niektóre gminy. Ponadto rodzaj obowiązku jest inny, gdyż w art. 13 ust. 1 ustawy nie chodzi o "sprawę publiczną", nie chodzi o interesy ogółu (znacznej części mieszkańców gminy, zbiorowe potrzeby społeczności), lecz o korzyść określonych osób, jaką są poszczególne kościelne osoby prawne. To kościelne osoby prawne uzyskały, dzięki art. 13 ust. 1 i 2 możliwość zgłaszania wobec gminy roszczeń o przywrócenie własności nieruchomości lub wyłączenie z zasobu gminy nieruchomości zamiennych. Zatem zadanie, polegające na konieczności zaspakajania roszczeń kościelnych osób prawnych nie ma charakteru publicznego, bowiem nie polega na zaspakajaniu zbiorowej potrzeby wspólnoty samorządowej, lecz spraw prywatnych, leżących w jednostkowym interesie poszczególnych osób prawnych (por. wyrok Trybunału Konstytucyjnego z dnia 21 października 2008 r. sygn. P 2/08, OTK-A 2008/8/139). Przepis nie nakłada nowego zadania na gminy w sposób definitywny, tak jak to jest w innych przepisach dotyczących zadań gmin, lecz przyznaje Komisji Majątkowej, niebędącej według stanowiska sądów administracyjnych organem administracji publicznej lub sądem, uprawnienie do narzucenia gminie określonego przez sam ten organ ciężaru. Jednocześnie, odnośnie naruszenia art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji, wnioskodawca podnosi, iż w uzasadnieniu wyroku z dnia 26 września 2006 r. sygn. K 1/06 OTK-A 29 2006/8/110 Trybunał Konstytucyjny zwrócił uwagę, iż w swoim dotychczasowym orzecznictwie dotyczącym art. 165 Konstytucji przyjmował, że: "Na zasadę samodzielności jednostek samorządu terytorialnego, w tym gmin, składa się przyznanie im w ustępie 1 osobowości prawnej, ze szczególnym zaakcentowaniem przysługiwania im praw podmiotowych o charakterze prywatnoprawnym, tj. własności i innych praw majątkowych. Ustęp 2 wzmacnia pozycję jednostek samorządu terytorialnego, przyznając sądową ochronę ich samodzielności" (wyrok z 15 marca 2005 r., sygn. K 9/04, OTK ZU nr 3/A/2005, poz. 24, s. 301). W dalszej kolejności Trybunał stwierdza, iż „w doktrynie zwrócono uwagę, że art. 165 Konstytucji jest źródłem prywatnoprawnej podmiotowości jednostek samorządu terytorialnego. Z przepisu tego, zwłaszcza z jego ustępu 1, wynika, że gmina występuje jako jeden z podmiotów obrotu cywilnoprawnego. "Istotą samodzielności jest swoboda podejmowania czynności prawnych oraz ujęcie weryfikacji tych czynności w procedury właściwe prawu cywilnemu, a nie prawu administracyjnemu, a więc powierzenie ich przede wszystkim sądom powszechnym" (L. Garlicki, Polskie prawo konstytucyjne. Zarys wykładu, Liber, Warszawa 2000, s. 323). Istotne jest akcentowanie, że gmina wykonuje swoje zadania we własnym imieniu i na własną odpowiedzialność, co oznacza ograniczenie ustawodawcy w stanowieniu przepisów ingerujących w kompetencje gmin (por. Konstytucje Rzeczypospolitej oraz komentarz do Konstytucji z 1997 r., red. J. Boć, Wrocław 1998, s. 44, 259; podobnie B. Banaszak, Prawo konstytucyjne, C.H. Beck, Warszawa 1999, s. 593). Samodzielność ta powinna być szanowana zwłaszcza w dziedzinie stosunków prywatnoprawnych. Jak stwierdza L. Garlicki: "W tej płaszczyźnie bardzo istotne jest też przyznanie jednostce samorządu terytorialnego samodzielnej dyspozycji swoim mieniem (...), które podlega takiej samej ochronie, jak mienie obywateli" (L. Garlicki, jak wyżej)”. Tymczasem mocą art. 13 ust. 1 ustawy samorządowej ustawodawca postanowił, iż częścią nieruchomości wchodzących w skład zasobu komunalnego, gmina nie będzie mogła gospodarować samodzielnie. Należy, bowiem pamiętać, iż z art. 62 ust. 4 ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w RP wynika, iż w odniesieniu do nieruchomości objętych postępowaniem regulacyjnym nie mogą toczyć się inne postępowania sądowe i administracyjne. W praktyce zakaz powyższy rozciąga się również na czynności cywilnoprawne, gdyż rozumiany jest przez Komisję Majątkową i kościelne osoby prawne jako zakaz trwałego obciążania lub zbywania określonych nieruchomości komunalnych. Przepis powyższy wyłącza, zatem swobodne dysponowanie przez gminę nieruchomościami, w stosunku do których zostały zgłoszone roszczenia przez kościelne osoby prawne, mimo, iż do czasu ewentualnego zwrotu nieruchomości na rzecz kościelnej osoby prawnej gmina jest jej pełnoprawnym właścicielem. Co więcej, art. 13 ust. 1 i 2 w związku z art. 63 ust. 8 ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego wyłączają sądową ochronę znacznej części mienia gminy, w tym sądową ochronę samodzielnego dysponowania tym mieniem. Jako dodatkowy wzorzec kontroli wnioskodawca podaje art. 4 ust. 2 i 6 Europejskiej Karty Samorządu Lokalnego sporządzonej w Strasburgu dnia 15 października 1985 r. (Dz. U. z 1994 r. Nr 124, poz. 607 ze zm., dalej EKSL). 30 Powołane przepisy stanowią, iż społeczności lokalne mają - w zakresie określonym prawem - pełną swobodę działania w każdej sprawie, która nie jest wyłączona z ich kompetencji lub nie wchodzi w zakres kompetencji innych organów władzy (ust. 1). Społeczności lokalne powinny być konsultowane o tyle, o ile jest to możliwe, we właściwym czasie i w odpowiednim trybie, w trakcie opracowywania planów oraz podejmowania decyzji we wszystkich sprawach bezpośrednio ich dotyczących (ust. 6). Z przepisów tych wynika, że gminy nie powinny być zaskakiwane decyzjami innych podmiotów, co do mienia stanowiącego własność gmin, gdyż to narusza przysługujące im prawo kształtowania własnego zasobu majątkowego. Z art. 4 ust. 6 EKSL wynika, że społeczność lokalna powinna być konsultowana we właściwym czasie i trybie o podejmowanych decyzjach w sprawach bezpośrednio jej dotyczących. Kwestionowany art. 13 ustawy samorządowej narusza te zasady, gdyż ustawodawca postanowił, iż w skład zasobu komunalnego wchodzą nieruchomości, których własność jest niejako wyjęta przed nawias, ponieważ a limine są objęte roszczeniami osób trzecich, których zakres nie jest znany w chwili nabycia własności. Własność tych nieruchomości ma, zatem charakter czasowy, tym samym gmina gospodaruje nieruchomościami w interesie osób trzecich, nie mając możliwości odmowy ich nabycia, gdyż zasób komunalny powstaje z mocy prawa. Dodatkowo Komisja Majątkowa może wydawać orzeczenia o przekazaniu mienia gminnego na rzecz kościelnych osób prawnych samodzielnie, bez przeprowadzenia rozprawy i bez zasięgnięcia opinii gminy - § 18 ust. 1 zarządzenia z dnia 8 lutego 1990 r. stanowi, iż zespół orzekający może rozstrzygać sprawę na posiedzeniu bez udziału uczestników postępowania i ich organów nadrzędnych. Niejednokrotnie orzeczenia o przyznaniu nieruchomości zamiennych wydawane są wbrew negatywnemu stanowisku gminy, co do możliwości wyłączenia takich nieruchomości z zasobu komunalnego – a contrario z § 2 rozporządzenia RM z dnia 21 grudnia 1990 r. Ponadto Komisja Majątkowa może podjąć decyzję o zwrocie nieruchomości lub wyłączeniu nieruchomości z zasobu gminnego w dowolnym czasie, na posiedzeniu niejawnym, nie zważając nawet, iż nieruchomość została już przeznaczona do sprzedaży w trybie przetargu publicznego, a dochód z tego tytułu został zaplanowany do realizacji budżetu rocznego gminy. Ponadto ustawodawca nie daje gminie możliwości wyrażenia sprzeciwu, co do formy i trybu przekazania, gdyż wyłącza możliwość zaskarżenia orzeczenia Komisji Majątkowej. Powyższe oznacza, iż wbrew standardom wynikającym z art. 4 ust. 2 i 6 EKSL gmina w omawianym zakresie nie ma wpływu na kształtowanie swojego zasobu nieruchomości, a decyzje dotyczące nieruchomości mogą być podejmowane przez organ powołany na mocy porozumienia między Państwem a Kościołem bez udziału i konsultacji z gminą. VII. Ad. 6 Wniosku Art. 30 ust. 3 ustawy wyznaniowej żydowskiej stanowi, iż majątek nieruchomy przekazany na własność gminie w trybie ustawy z dnia 10 maja 1990 r. - Przepisy 31 wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach podlega postępowaniu, o którym mowa w ust. 1 i 2 tegoż artykułu. Zdaniem wnioskodawcy wspomniany przepis bez dostatecznego uzasadnienia wyłącza ochronę praw nabytych przez osobę trzecią, jaką jest gmina oraz powoduje, iż własność przysługująca gminie w stosunku do nieruchomości komunalnych ma jedynie charakter czasowy. W ocenie Gminy Miejskiej Kraków powyższa regulacja narusza konstytucyjną zasadę równej dla wszystkich ochrony prawnej własności i innych praw majątkowych wyrażoną w art. 64 ust. 2 Konstytucji RP, a ponadto stanowi ograniczenie własności naruszające istotę tego prawa, przysługującego odrębnej od Państwa jednostce samorządu terytorialnego, której samodzielność w zakresie korzystania z własności jest chroniona sądownie - art. 165 ust. 1 i 2 Konstytucji. Jednocześnie wnioskodawca podnosi, iż argumentacja przemawiająca za naruszeniem wskazanych norm Konstytucji RP przez kwestionowany przepis art. 30 ust. 3 ustawy wyznaniowej żydowskiej jest w głównej mierze tożsama z argumentacją przedstawioną w odniesieniu do art. 13 ustawy z dnia 10 maja 1990 r. Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach samorządowych. VIII. Jednocześnie Gmina Miejska Kraków – wnosząc niniejszy wniosek – wskazuje, zgodnie z wymaganiami art. 191 ust. 1 pkt 3 i art. 191 ust. 2 Konstytucji, że ustawa z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej oraz ustawa z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w Rzeczypospolitej Polskiej, w zakresie regulacji własności majątkowych kościelnych osób prawnych i gmin wyznaniowych żydowskich, dotyczy spraw objętych zakresem działania gminy. Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (j.t.: Dz. U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1591 ze zm.) zadaniem własnym gmin jest między innymi gospodarka nieruchomościami gminnymi. Gmina Miejska Kraków była i nadal występuje jako uczestnik szeregu postępowań regulacyjnych toczących się przed Komisją Majątkową oraz Komisją Regulacyjną ds. Gmin Wyznaniowych Żydowskich, dlatego jest zainteresowana wynikiem tych postępowań, prowadzonych w oparciu kwestionowane normy powołanych ustaw. Związek kwestionowanych przepisów z zakresem działania gminy wynika z tego, że liczne przepisy – zarówno konstytucyjne, jak i powołanej ustawy o samorządzie gminnym - traktują gminę jako podmiot praw majątkowych, w tym własności tzw. mienia komunalnego. Mienie to służy przede wszystkim do realizacji podstawowego zadania gminy, jakim jest zaspokajanie zbiorowych potrzeb wspólnoty samorządowej. Gminy nie są natomiast obowiązane do gospodarowania nieruchomościami, służącymi do zaspakajania zobowiązań Państwa w stosunku do określonych osób, w tym osób prawnych Kościoła Katolickiego i gmin wyznaniowych żydowskich. Zgodnie z przywołanym wyżej przepisem art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 10 maja 1990 r. Przepisy wprowadzające ustawę o samorządzie terytorialnym i ustawę o pracownikach 32 samorządowych, majątek nieruchomy, przekazany na własność gmin w trybie tej ustawy, podlega postępowaniu regulacyjnemu, o którym mowa w art. 61-63 ustawy z dnia 17 maja 1989 r. o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej. Podobnie art. 30 ust. 3 ustawy z dnia 20 lutego 1997 r. o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich w RP również przewiduje, iż majątek nieruchomy przekazany na własność gminie w trybie powołanej ustawy z dnia 10 maja 1990 r. podlega postępowaniu prowadzonemu przez Komisję Regulacyjną ds. Gmin Wyznaniowych Żydowskich. Z tych względów wyniki postępowań regulacyjnych prowadzonych przez Komisję Majątkową oraz Komisję Regulacyjną oddziaływają bezpośrednio w sferze majątkowej Gminy Miejskiej Kraków, gdyż orzeczenia wspomnianych Komisji powodują ustanie lub odjęcie praw Gminy do nieruchomości komunalnych. Natomiast zgodnie z art. 63 ust. 8 ustawy o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej od orzeczenia zespołu orzekającego Komisji Majątkowej nie przysługuje odwołanie. Z kolei art. 33 ust. 5 ustawy o stosunku Państwa do gmin wyznaniowych żydowskich również nie przewiduje możliwości odwołania od orzeczeń Komisji Regulacyjnej. Wspomniane, zatem przepisy stanowią bezpośrednią ingerencję ustawodawcy w prawo własności gmin. W świetle podniesionych wyżej okoliczności skierowanie do Trybunału Konstytucyjnego niniejszego wniosku jest konieczne i uzasadnione. Załączniki: 1 x odpis uchwały RMK Nr z dnia 1 x odpis Statutu Miasta Krakowa (j.t.: Dz. Urz. Wojew. Małopol. z 2005 r. Nr 256, poz. 1804 ze zm.) 1 x odpisy dowodów: odpis skargi z dnia 22.08.2006 r. odpis skargi z dnia 7.07.2006 r. odpis skargi kasacyjnej z dnia 1.03.2007 r. odpis postanowienia WSA w Warszawie z dnia 23.01.2007 r. sygn. akt I SA/Wa 865/07 i I SA/Wa 66/07; odpis postanowienia NSA z dnia 27.11.2008 r. sygn. akt II OSK 687/07 odpis postanowienia NSA z dnia 9.03.2009 r. II OPS 1/08 odpis pisma Komisji Majątkowej z dnia 4.07.2006 r. 3 x odpis wniosku i załączników Otrzymują: 4 x Trybunał Konstytucyjny 1 x a/a 33