Pojęcie „przepisów prawa podatkowego” w ordynacji podatkowej a prawo podatkowe Wspólnot Europejskich. 1. Uwagi ogólne Obowiązująca obecnie w Polsce ordynacja podatkowa jest drugą ustawą podatkową noszącą tę nazwę. Pierwsze uchwalona została w 1934 r. i stanowiła chlubę polskiej legislacji dwudziestolecia międzywojennego. Wzorowana była na francuskiej ordynacji podatkowej i zgodnie ze swoją nazwą rzeczywiście porządkowała polskie przepisy prawa podatkowego materialnego, procesowego i karno-skarbowego. Poza regulacjami ustawy znajdowały się wyłącznie przepisy normujące poszczególne podatki oraz przepisy ustrojowe. Zaznaczyć należy, iż postępowanie podatkowe uregulowane w pierwszej ordynacji było odrębnym typem postępowania administracyjnego w stosunku do kodeksu postępowania administracyjnego. Przepisy zawarte w ordynacji były klarowane i kompatybilne z postanowieniami konstytucji oraz wszystkich ustaw podatkowych. Ordynacja podatkowa z 1934 r. obowiązywała do roku 1946r., z przerwą oczywiście na okres drugiej wojny światowej. Uchwalona w 1997 r. obecnie obowiązująca ordynacja podatkowa stanowi pod względem nazwy nawiązanie do pierwszej polskiej ustawy podatkowej – jak zwykło określać się czasem ordynację. Niestety przywołana ustawa już na etapie wstępnych prac nad jej projektem budziła liczne kontrowersje wśród przedstawicieli doktryny i praktyki 1. Uchwalony akt prawny był niezgodny w kilku miejscach z Konstytucją RP, a podkreślić należy iż Krytykę budził podział materii zawartej w ordynacji, umieszczenie w odrębnym niż postępowanie podatkowe dziale, czynności sprawdzających i kontroli podatkowej, pozostawienie z odrębnej ustawie prawa karnego skarbowego, a także przeszczepienie w zasadzie w wersji tylko w niewielkim stopniu zmienionej przepisów kodeksu postępowania podatkowego. Przedstawiciele doktryny mieli również wiele zastrzeżeń do treści pojęć zawartych w tak zwanym słowniczku ustawy między innymi do zdefiniowania pojęcia deklaracji czy ulg i zwolnień. Zastrzeżenia budziło również sformułowanie definicji podatku. Zob. min.: C. Kosikowski, O nie zrealizowanej koncepcji polskiego kodeksu podatkowego [w:] Podstawowe zagadnienia prawa finansowego i polityki finansowej w Polsce w latach 1989-1997. Księga Jubileuszowa Profesora dr Leona Kurowskiego, red. E. Chojna-Duch, W. Goronowski, Warszawa 1998, s. 96-110; patrz także: J. Głuchowski, Ordynacja podatkowa: oczekiwania, treść, ocena, [w:] Księga Pamiątkowa ku czci docenta Eligiusza Drgasa, Toruń 1998, s. 43-53. Koncepcję tę propagowali również: R. Mastalski, Prawo podatkowe, Warszawa 2004, s. 165; tegoż, Ordynacja podatkowa. Zakres regulacji prawnej, „Przegląd Podatkowy” 1996, Nr 1, s. 3-5 oraz B. Brzeziński, Ordynacja podatkowa, „Przegląd Podatkowy” 1997, Nr 11, s. 3-4. Zdaniem wymienionych autorów ordynacja podatkowa powinna była mieć cechy kodeksu podatkowego i ujmować między innymi ogólne zasady prawa podatkowego, które stanowiłyby czytelny i wyczerpujący zestaw przepisów, umożliwiających ochronę interesów podatników i interesów publicznych. W kodeksie należało umieścić wszystkie zasady stosowania materialnego prawa podatkowego obowiązujące dla szczególnych ustaw podatkowych po to, aby oczyścić je zupełnie z przepisów ustrojowych i proceduralnych. Tak sformułowane uregulowania zawarte w kodeksie podatkowym mogłyby odnosić się wszystkich rodzajów zobowiązań publiczno-prawnych o charakterze pieniężnym. Zdecydowana większość postulatów i zastrzeżeń zgłaszanych przez naukowców została pominięta w toku prac nad ustawą. 1 ordynacja podatkowa i ustawa zasadnicza są przecież równolatkami. Konstytucja została uchwalona w kwietniu 1997 r. a ustawa podatkowa w sierpniu w tym samym roku2. O brakach i błędach legislacyjnych znajdujących się w ordynacji podatkowej i utrudniających sprawne funkcjonowanie nie tylko organom podatkowym, ale również szeroko rozumianej praktyce, a więc sędziom, doradcom podatkowym nie wspominając już o zwykłych podatnikach można napisać nie tylko artykuł, ale i odrębną monografię. Dopóki jednak treść ordynacji podatkowej stanowiła przede wszystkim problem zakłócający nasz rodzimy porządek prawny, rozwiązywanie problemów z tym związanych pozostawało w gestii polskich organów podatkowych, w tym przede wszystkim ministra finansów i oczywiście sądów administracyjnych. Od kilku jednak lat Polska jest członkiem Unii Europejskiej, a polskie przepisy prawa podatkowego często - by nie powiedzieć przede wszystkim - są zmieniane w związku z wymogami czy regulacjami zawartymi w prawie wspólnotowym. Wydawać by się mogło, że jest to czynnik mobilizujący polskiego ustawodawcę, a konkretnie osoby zajmujące się przygotowywaniem treści ustaw nowelizujących przepisy ordynacji podatkowej do wyższej staranności legislacyjnej. Niestety lektura wprowadzanych w minionych latach zmian w polskich przepisach prawa podatkowego nie potwierdza powyższej tezy. Niniejszy artykuł poświęcony jest w zasadzie tylko jednej kwestii a mianowicie analizie redakcji zawartego w tak zwanym słowniczku ustawy pojęcia „przepisy prawa podatkowego” nie tylko w kontekście katalogu źródeł prawa krajowego, ale przede wszystkim wspólnotowego prawa podatkowego3. Celem niniejszego opracowania jest wykazanie, że niepoprawna redakcja pojęcia „przepisy prawa podatkowego” w słowniczku ordynacji podatkowej może wywoływać wiele dylematów interpretacyjnych w szeroko rozumianej praktyce stosowania prawa podatkowego. 2. Ewolucja pojęcia „przepisy prawa podatkowego” w słowniczku ordynacji podatkowej Rozważania poświęcone redakcji pojęcia „przepisów prawa podatkowego” należy rozpocząć od przypomnienia znaczenia jakie posiada zamieszczony w danej ustawie słowniczek pojęć. Dla praktyki prawa podatkowego istnienia takich słowniczków w ustawach Zob. C. Kosikowski, Konstytucyjność Ordynacji podatkowej, „Państwo i Prawo” 1998, z. 2. s.????. Zob. art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa, tekst jedn. z 2005 r., Nr 8, poz. 60 ze zm., dalej: ordynacja podatkowa. 2 3 podatkowych, z uwagi na coraz częściej podkreślaną autonomię prawa podatkowego, ma ogromne znaczenie. Widać to szczególnie w odniesieniu do zasadniczego dla tej dziedziny prawa aktu prawnego jakim jest ordynacja podatkowa. W literaturze przedmiotu przyjmuje się, że słowniczek zawarty w ustawie służy zwykle wyjaśnieniu pojęć, które mogą być rozumiane wieloznacznie lub zostały wcześniej wyjaśnione dla celów interpretacji prawa w drodze wykładni urzędowej lub sądowej4. Generalna obowiązuje zasada, że definicja danego pojęcia zawarta w słowniczku obowiązuje wyłącznie na gruncie danej ustawy. Treść słowniczka umieszczonego w ordynacji podatkowej była krytykowana zarówno pod względem jego zawartości (poza słowniczkiem znalazły się bowiem definicje tak kluczowych pojęć jak: podatek, podatnik, płatnik czy inkasent), jak i z uwagi na błędne sformułowania niektórych terminów np. ujednolicenie pojęcia ulgi zwolnienia5. Od samego początku obowiązywania ordynacji podatkowej w słowniczku pojęć krytykowane były między innymi definicje dwóch terminów: „ustaw podatkowych” i „przepisów prawa podatkowego”. Zgodnie z treścią ordynacji podatkowej w wersji pierwotnej, czyli takiej w jakiej ustawa została ogłoszona przez: - ustawy podatkowe należało rozumieć ustawy regulujące prawa i obowiązki organów podatkowych oraz podatników, płatników i inkasentów, a także ich następców prawnych oraz osób trzecich, - przepisy prawa podatkowego należało rozumieć ustawy dotyczące podatków, opłat oraz niepodatkowych należności budżetowych, a także wydane na ich podstawie akty wykonawcze6. Definicje powyższe krytykowano z dwóch powodów. Po pierwsze zawierały błędy metodologiczne dotyczące rozumienia pojęcia „przepisy prawa”. Przez przepisy należy bowiem rozumieć jednostki redakcyjne za pomocą których wyrażane są normy prawne. Nie można zatem utożsamiać tych dwóch pojęć przepisów i ustawy. Po wtóre rozwiązania prawne wynikające z powyższych postanowień ograniczały rolę parlamentu i ustawy podatkowej na Zob. B. Brzeziński, Uwagi o znaczeniu definicji w prawie podatkowym, [w:] Księga Jubileuszowa Profesora marka Mazurkiewicza. Studia z dziedziny prawa finansowego, prawa konstytucyjnego i ochrony środowiska, red. R. Mastalski, Wrocław 2001, s. 223-234. szerzej o znaczeniu definicji w prawie podatkowym, zob. tegoż, Wstęp do nauki prawa podatkowego, Toruń 2003 s. 203-207. 5 Por. C. Kosikowski, Przepisy ogólne, [w:] C. Kosikowski, H. Dzwonkowski, A. Huchla, Ustawa ordynacja podatkowa, Warszawa 2000, s. 33, 38; H. Dzwonkowski, Przepisy ogólne, [w:] Ordynacja podatkowa, red. H. Dzwonkowski, Warszawa 2006, s. 23. Zamieszczoną w ordynacji podatkowej definicję ulg podatkowych skrytykował NSA w wyroku z dnia 24 stycznia 2002 r., sygn. akt I SA/Po 2220/2000, „Przegląd Podatkowy” 2002, Nr 5, poz. 39. 6 Zob. art. 3 pkty 1 i 2 ordynacji podatkowej, w wersji pierwotnej: Dz. U. z 1997 r., Nr 137, poz. 926. 4 rzecz kompetencji ministra finansów, co zostało ono zaskarżone do Trybunału Konstytucyjnego jako niezgodne z Konstytucją RP. Trybunał Konstytucyjny uznał skargę za zasadną7. Przywołane wyżej przypisy w drodze nowelizacji ustawy ordynacja podatkowa we wrześniu 2002 r. zostały zmienione i otrzymały następującą wersję, przez: - ustawy podatkowe - rozumie się ustawy dotyczące podatków, opłat oraz niepodatkowych należności budżetowych określające podmiot, przedmiot opodatkowania, powstanie obowiązku podatkowego, podstawę opodatkowania, stawki podatkowe oraz regulujące prawa i obowiązki organów podatkowych, podatników, płatników i inkasentów, a także ich następców prawnych oraz osób trzecich, - przepisy prawa podatkowego - rozumie się przepisy ustaw podatkowych oraz przepisy wydanych na ich podstawie aktów wykonawczych8. Pojęcie „ustaw podatkowych” zostało zatem dostosowane do postanowień Konstytucji RP, zgodnie z którymi elementy techniczne podatku mogą wynikać wyłącznie z ustawy9. Natomiast zmieniona pod wpływem wyroku Trybunału Konstytucyjnego definicja „przepisów prawa podatkowego” nie objęła prawa międzynarodowego, w tym umów międzynarodowych, ale odnosiła się wyłącznie do wewnętrznego porządku prawnego10. Przystąpienie Polski do Unii Europejskiej wymusiło na polskim ustawodawcy kolejną nowelizację omawianych przepisów, tym razem dotyczyła ona wyłącznie pojęcie „przepisów prawa podatkowego”. Zmiana regulacji prawnych miała miejsce w listopadzie 2006 r.11 Od 1 stycznia 2007 r. przez przepisy prawa podatkowego – rozumie się przepisy ustaw podatkowych, postanowienia ratyfikowanych przez Rzeczpospolitą Polska umów o unikaniu podwójnego opodatkowania oraz ratyfikowanych przez Rzeczpospolitą Polska innych umów międzynarodowych dotyczących problematyki podatkowej, a także przepisy aktów wykonawczych wydanych na postawie ustaw podatkowych12. Tak więc w obowiązującej definicji omawianego pojęcia pojawił się „wątek międzynarodowy”. Zob. wyrok TK z dnia 9 listopada 1999 r. sygn. akt K 28/98, „Orzecznictwo Trybunału Konstytucyjnego” 1999, nr 7, poz. 156. Zob. C. Kosikowski, Przepisy ogólne, [w:] C. Kosikowski, L. Etel, R. Dowgier, P. Pietrasz, M. Popławski, S. Presnarowicz, Ordynacja podatkowa. Komentarz, Warszawa 2009, s. 47; H. Dzwonkowski, Przepisy ogólne, s. 24. 8 Zob. art. 3 pkty 1 i 2 ordynacji podatkowej w wersji zmienionej przez treść art. 1 pkt 2 ustawy z dnia 12 września 2002 r., Dz. U. Nr 169, poz. 1387 ze zm. 9 Zob. art. 217 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r., Dz. U. 1997, Nr 78, poz. 483 ze zm., dalej: Konstytucja RP. 10 Por. A. Bartosiewicz, R. Kubacki, Leksykon ordynacji podatkowej 2007, Wrocław 2007, s. 4. 11 Zob. ustawa dnia 16 listopada 2006 r. o zmianie ustawy — Ordynacja podatkowa oraz o zmianie niektórych innych ustaw, Dz. U. Nr 217, poz. 1590, dalej: ustawa o zmianie ordynacji podatkowej z 2006 r. 12 Zob. art. 3 pkt 2 ordynacji podatkowej w wersji nadanej przez art. 1 pkt ustawy o zmianie ordynacji podatkowej z 2006 r. 7 3. Pojęcie „przepisów prawa podatkowego” a uprawnienie ministra finansów do dokonywania „interpretacji przepisów prawa podatkowego” Z uzasadnienia do ustawy z 2006 r. nowelizującej ordynację podatkową wynika, że powyższe nowe brzmienie pojęcia „przepisów prawa podatkowego” zostało wprowadzone w związku ze zmianami dokonanymi w dziale poświęconym interpretacjom prawa podatkowego dokonywanym przez ministra finansów. Twórcy ustawy nowelizującej nie przedstawili żadnych innych argumentów uzasadniających słuszność takiej definicji i nie nawiązali też do niej w dalszej części uzasadnienia. Brak szerszego wyjaśnienia przesłanek definicji tego kluczowego dla ustawy pojęcia jest tym bardziej naganny, że termin „przepisy prawa podatkowego” występuje w kilku miejscach w ordynacji podatkowej i jego treść może odgrywać istotną rolę w interpretowaniu zarówno przepisów materialnych jak i procesowych ustawy13. Po wtóre słowniczkowa definicja „przepisów prawa podatkowego” nie jest całkowicie kompatybilna z treścią przepisów normujących uprawnienia ministra finansów do dokonywania interpretacji ogólnych. W myśl obowiązujących przepisów minister finansów: - dąży do zapewnienia jednolitego stosowania prawa podatkowego przez organy podatkowe oraz organy kontroli skarbowej, dokonując w szczególności jego interpretacji, przy uwzględnieniu orzecznictwa sądów oraz Trybunału Konstytucyjnego lub Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości (interpretacja ogólna)14. - wydaje na pisemny wniosek zainteresowanego podatnika, w jego indywidualnej sprawie, pisemna interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretacja indywidualna)15. Ustawodawca w przywołanych wyżej postanowieniach używa zatem zamiennie dwóch pojęć „prawo podatkowe” i „przepisy prawa podatkowego”, przy czym tylko jedno z nich jest ujęty w słowniczku ustawy. Pomimo, że pierwszy z tych terminów nie został zdefiniowany w ustawie, utożsamianie go z pojęciem „przepisów prawa podatkowego” jest możliwe i prawidłowe w świetle orzecznictwa. Nie należy go natomiast traktować jako synonimu ustaw podatkowych. W myśl wyroku WSA w Rzeszowie z 2007 r. przez pojęcie „prawa podatkowego” należy rozumieć wszelkie normy prawne zarówno ustawowe, jaki i Por. art. 8 (definicja płatnika); tytuł rozdziału 1a oraz art. 14a (interpretacje ogólne); art. 14 b (interpretacje indywidualne); art. 21§2 i §5 (powstawanie zobowiązań podatkowych); art. 47 §2, §4a, art. 48, art. 50 (terminy płatności); art. 80a §3 (podpisanie deklaracji przez pełnomocnika); art. 281 §2 (cel kontroli podatkowej). Por. Ł. Karczyński, dz. cyt. s. 20. 14 Zob. art. 14a ordynacji podatkowej. 15 Zob. art. 14b § 1 ordynacji podatkowej. 13 wydane na podstawie upoważnienia ustawowego, które regulują wszystkie elementy konstrukcyjne podatku16. Zarówno zatem słowniczkowa definicja „przepisów prawa podatkowego” jak i uregulowania normujące uprawnienia ministra finansów do dokonywania interpretacji prawa podatkowego uwzględniają aspekty prawa międzynarodowego. Zgodnie z ordynacją podatkową minister finansów dokonuje interpretacji uwzględniając orzecznictwo sądów krajowych w tym Trybunału Konstytucyjnego oraz Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości. Zasadniczym zaś zadaniem Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości jest dokonywanie wykładni przepisów prawa wspólnotowego w celu zapewnienia jednolitości stosowania prawa wspólnotowego przez państwa członkowskie17. Jak wiadomo wykładnia dotyczy zarówno prawa pierwotnego jak i wspólnotowego prawa pochodnego. Analiza omawianych przepisów ordynacji podatkowej rodzi poważne wątpliwości dotyczącą tego, czy przez wymienione w ramach „przepisów prawa podatkowego” umowy międzynarodowe ustawodawca rozumie również wtórne prawo wspólnotowe? A jeżeli tak to czy jest to uzasadnione z punktu widzenia postanowień Konstytucji RP? Zmierzenie się z odpowiedzią na to pytanie wymaga uprzedniego wyjaśnienia co należy rozumieć przez międzynarodowe prawo podatkowe i jaka jest jego relacja do wspólnotowego prawa podatkowego? 4. Międzynarodowe prawo podatkowe, wspólnotowe prawo podatkowe oraz międzynarodowe prawo podatkowe Wspólnot Europejskich a definicja „przepisów prawa podatkowego” zawarta w ordynacji podatkowej Pojęcie międzynarodowego prawa podatkowego może być rozpatrywane w ujęciu węższym i szerszym. W wąskim rozumieniu międzynarodowe prawo podatkowe to zespół norm należących do międzynarodowego prawa publicznego, którego przedmiotem są międzynarodowe podatkowe stany faktyczne, rozgraniczające jurysdykcje podatkowa poszczególnych państw. Do tak rozumianego międzynarodowego prawa podatkowego można 16 Zob. wyrok WSA w Rzeszowie z dnia 8 maja 2007 r., sygn. akt I SA/Rz 254/07, SIP LEX nr 253925. W świetle nauki prawa podatkowego – „prawo podatkowe” to zespół norm prawnych stanowiących odrębną gałąź prawa finansowego. 17 Szerzej zob. B. Brzeziński, K Lasiński-Sulecki, Znaczenie orzecznictwa ETS dla polskiej praktyki podatkowej, „Przegląd Podatkowy” 2009, Nr 11, s. 7-12; D. Dominik, M. Militz, Wpływ orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Wspólnot Europejskich na wykładnię polskich przepisów w zakresie podatków pośrednich, „Przegląd Podatkowy” 2010, Nr 10, s. 13-20 zaliczyć także zwyczaje i orzecznictwo międzynarodowe. Natomiast międzynarodowe prawo podatkowe w ujęciu szerokim tworzą, obok wyżej wymienionych norm prawa publicznego, także normy prawa wewnętrznego umożliwiające rozstrzyganie sporów jurysdykcji podatkowej, są to przede wszystkim umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania18. Postanowienia polskiej ustawy zasadniczej odzwierciedlają zatem szerokie ujęcie międzynarodowego prawa podatkowego. Zgodnie bowiem z głównym kanonem powszechnych źródeł prawa zawartym w Konstytucji RP należą do niego ustawy, ratyfikowane umowy międzynarodowe oraz rozporządzenia19. Obok międzynarodowego prawa podatkowego wyróżniamy wspólnotowe prawo podatkowe, na które składa się zarówno prawo pierwotne, w tym normy prawa stanowionego, oraz ogólne zasady prawa i zwyczaje wspólnotowe (postanowienia traktatów założycielskich, Traktatu ustanawiającego Unię Europejską, czy też umów akcesyjnych), jak i pochodne prawo wspólnotowe, na które z kolei składają się rozporządzenia, dyrektywy, decyzje, zalecenia, opinie oraz umowy międzynarodowe. Pochodne akty prawne różnią się między sobą sposobem uchwalania oraz mocą obowiązującą. Realizują również inne zadania20. Prawo podatkowe Unii Europejskiej nie ma charakteru ponadnarodowego systemu podatkowego, który mógłby stanowić podstawę wymiaru i poboru podatków na rzecz Wspólnoty. Jest to zbiór zasad i wzorców stanowiących podstawę harmonizacji prawa podatkowego21. W ramach prawa wspólnotowego można wyodrębnić jeszcze jedną warstwę a mianowicie międzynarodowe prawo Wspólnot Europejskich, na które składają się umowy międzynarodowe zawierane przez Wspólnotę z państwami trzecimi. Jeżeli ich skutki dotyczą przestrzeni podatkowej należy je także zaliczyć do wspólnotowego prawa podatkowego 22. Por. K. Koperkiewicz-Mordel, W. Nykiel, W. Chróścielewski, Polskie prawo podatkowe, Warszawa 2003, s. 263; J. Tkaczyk, M. Zdyb, Międzynarodowe prawo podatkowe. Opodatkowanie i ubezpieczenia społeczne osób pracujących w Unii Europejskiej, Warszawa 2006, s. 16. Problematyka umów o unikaniu podwójnego opodatkowania ma od wielu lat bogatą literaturę przedmiotu, zob. min. H. Hamakers, K. Holmes, J. Głuchowski, T. kardach, W. Nykiel. Wprowadzenie do międzynawowego prawa podatkowego, Warszawa 2006, B. KuciaGuściora, Podstawy międzynarodowego prawa podatkowego, [w:] A. Gorgol, B. Kucia-Guściora, P. Smoleń, M. Szustek-Janowska, W. Wójtowicz, Prawo podatkowe – część ogólna i szczegółowa, red. W. Wojtowicz, Warszawa 2010, s. 364-427, tejże, Międzynarodowe prawo podatkowe [w:] Prawo podatkowe, red. H. Dzwonkowski, Warszawa 2010, s. ???? (i literatura tam podawana). 19 Art. 87 ust. 1 Konstytucji RP. 20 Zob. szerzej: B. Kucia-Guściora, Podstawy międzynarodowego prawa podatkowego, 365-366; A. Kalisz, Wykładania i stosowanie prawa wspólnotowego, Warszawa 2007, s. 24-29. 21 Zob. H. Dzwonkowski, Międzynarodowe i europejskie prawo podatkowe, [w: ] A. Buczek, H. Dzwonkowski, L. Etel, J. Gliniecka, J. Gumińska-Pawlic, A. Huchla, W. Miemiec, Z. Ofiarski, J. Serwacki, M. Debel, Z. Zgierski, Prawo podatkowe, Warszawa 2006, s. 378-379. Na temat prawa podatkowego Unii Europejskiej, zob. B. Brzeziński, M. Kalinowski, Europejskie prawo podatkowe w świetle orzecznictwa Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości, Gdańsk 2001; B. Brzeziński, M. Kalinowski, A. Balasiński, E. Prejs, K. Lasiński-Sulecki, Prawo podatkowe Wspólnoty Europejskiej, red. B. Brzeziński, M. Kalinowski, Gdańsk 2006; A. Kalisz, Wykładania i stosowanie prawa wspólnotowego, Warszawa 2007. 22 Por. A. Kalisz, Wykładania i stosowanie prawa wspólnotowego, s. 29-30 (a także literatura tam cytowana). 18 Reasumując nie można utożsamiać międzynarodowego prawa podatkowego z europejskim prawem podatkowym, gdyż są to dwa odrębne porządki prawne23. Polskie prawo podatkowe jest powiązane z obydwoma. Międzynarodowe prawo podatkowe, a dokładniej ratyfikowane umowy międzynarodowe o unikaniu podwójnego opodatkowania oraz inne umowy międzynarodowe dotyczące spraw podatkowych stanowią część polskiego porządku prawnego. Polska jest ich stroną zarówno jako odrębny kraj, jak i państwo członkowskie Wspólnoty. Na zapobiegających temat pozycji podwójnemu umów międzynarodowych opodatkowaniu w katalogu a szczególnie polskich źródeł umów prawa podatkowego istnieje bogata literatura przedmiotu24. Nieco inaczej przedstawia się relacja prawa podatkowego polskiego i wspólnotowego. O ile bowiem rzeczywiście nie ma żadnych wątpliwości co do tego, że całe prawo pierwotne Unii Europejskiej, tak jak ratyfikowane umowy międzynarodowe, należy do powszechnych źródeł prawa w Polsce, to już w odniesieniu do aktów wtórnego prawa wspólnotowego takiej pewności nie ma25. Do aktów ogólnych, wiążących w całości i bezpośrednio stosowanych w państwach członkowskich należą bowiem wyłącznie rozporządzenia. Przy czym i one dzielą się na podstawowe i wykonawcze. Podstawowe rozporządzenia są najbardziej zbliżone do ustawy w rozumieniu prawa krajowego. Normy rozporządzenia są generalne i abstrakcyjne, co oznacza że wiążą państwa członkowskie, osoby prawne i fizyczne prawa krajowego. Rozporządzenia wykonawcze są natomiast wydawane na podstawie rozporządzeń podstawowych. Ich zadaniem jest wspólnotowa implementacja rozporządzeń podstawowych26. Natomiast dyrektywy wiążą państwa co do rezultatu, który ma być osiągnięty, ale pozostawiają poszczególnym krajom swobodę w zakresie sposobu Szerzej o tej kwestii zob. D. Antonów, Wykładnia prawa podatkowego po wstąpieniu Polski do Unii Europejskiej, Warszawa 2009, s. 57-65. 24 Zob. min.: E. Fojcik-Mastalska, R. Mastalski, Źródła prawa podatkowego w świetle przepisów Konstytucji z 2 kwietnia 1997 roku, [w:] Księga pamiątkowa ku czci profesora Apoloniusza Kosteckiego. Studia z dziedziny prawa podatkowego, Toruń 1998, s. 165-172; D. Mączyński, Międzynarodowa współpraca w sprawach podatkowych, Warszawa 2009; B. Kucia-Guściora, Polskie umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania – próba podsumowania dorobku polskiej doktryny, [w:] Nauka finansów publicznych i prawa finansowego w Polsce. Dorobek i kierunki rozwoju. Księga jubileuszowa Profesor Alicji Pomorskiej, red. J. Głuchowski, C. Kosikowski, J. Szołno-Koguc, Lublin 2008, s.342-356; tejże, Ordynacja podatkowa a umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania – wybrane zagadnienia, [w:] Ordynacja podatkowa w teorii i praktyce, red. B. Kucia-Guściora, M. Münnich, A. Krukowski, L. Bielecki, Lublin 2008, s. 75-110; tejże, Podstawy międzynarodowego prawa podatkowego, s. 385-416; T. Dębowska-Romanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna wraz z częścią ogólną, Warszawa 2010, s. 176-178. 25 Por. art. 91 ust. 3 Konstytucji RP. 26 Zob. A. Bień-Kacała, Zasada władztwa daniowego w Konstytucji RP, s. 109-110; A. Kalisz, Wykładania i stosowanie prawa wspólnotowego, s. 71-75. 23 implementacji i legislacji27. Stosowanie dyrektyw jest procesem dwustopniowym, na który składają się elementy procesu tworzenia i stosowania prawa. Państwo członkowskie musi najpierw dyrektywę zastosować w celu uzyskania wskazanych w niej rezultatów. W zależności od treści dyrektywy – stosowanie – może polegać na modyfikacji, uchyleniu lub tworzeniu prawa krajowego28. Dlatego też jak najbardziej właściwy wydaje się wniosek, iż nie można dyrektyw Rady stawiać w jednym rzędzie z ustawami lub umowami międzynarodowymi29. Konstatacja ta jest tym bardziej istotna, iż z punktu widzenia prawa podatkowego zdecydowanie ważniejsze znaczenie dla krajowego prawa podatkowego mają właśnie podatkowe dyrektywy Rady a nie rozporządzenia30. Postanowienia zawarte w dyrektywach przyczyniają się bowiem do harmonizowania podatkowego prawa wspólnotowego 31. Rola dyrektyw w tworzeniu i stosowaniu prawa podatkowego w Polsce szczególnie w odniesieniu do podatków pośrednich jak również związana z nimi wykładnia Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości są obecnie nie do przecenienia. W kontekście przedstawionych wyżej rozważań zaprezentować można dwa stanowiska przedstawicieli doktryny dotyczące pojemności terminologicznej pojęcia Zob. szerzej D. Antonów, dz. cyt., s. 57 (i literatura tam przywołana) oraz R. Mastalski, Przepisy ogólne, s. 34, T. Dębowska-Romanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna, s. 171; A. Kalisz, Wykładania i stosowanie prawa wspólnotowego, s. 75-82. 28 Szerzej zob. A. Kalisz, Wykładania i stosowanie prawa wspólnotowego, s. 76-78. 29 Zob. szerzej na temat relacji pomiędzy dyrektywami unijnymi a art. 217 Konstytucji RP: T. DębowskaRomanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna, s. 172. 30 Rozporządzenia z reguły nie dotyczą prawa podatkowego, dzieje się tak w wyjątkowych przypadkach, przykładem takiego rozporządzenia może być: rozporządzenie Rady Nr 259/68 z dnia 29 lutego 1968 r. ustanawiające warunki i procedurę stosowania podatku na rzecz Wspólnot Europejskich, lub rozporządzenie Komisji Nr 3649/92/EWG z dnia 17 grudnia 1992 r. w sprawie uproszczonego dokumentu towarzyszącego dla przewozu wewnątrz Wspólnoty towarów podlegających podatkowi akcyzowemu, wydanych do konsumpcji w państwie członkowskim wysyłki. 31 Najważniejsze podatkowe dyrektywy Rady to min.: dyrektywa Rady 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotyczącą podatków pośrednich do gromadzenia kapitału; dyrektywa Rady 2006/12/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej; dyrektywa Rady 2005/71/WE z dnia 12 października 2005 r. w sprawie szczególnej procedury przyjmowania obywateli państw trzecich w celu prowadzenia badań naukowych; dyrektywa Rady 2004/56/WE z dnia 21 kwietnia 2004 r. zmieniająca dyrektywę 77/799/EWG dotyczącą wzajemnej pomocy właściwych władz Państw Członkowskich w obszarze podatków bezpośrednich, niektórych podatków konsumpcyjnych i podatków od premii ubezpieczeniowych; dyrektywa Rady 2003/49/WE z dnia 3 czerwca 2003 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania stosowanego do odsetek oraz należności licencyjnych miedzy powiązanymi spółkami różnych Państw Członkowskich; Dyrektywa Rady 92/12/EWG z dnia 25 lutego 1992 r. w sprawie przepisów ogólnych dotyczących wyrobów podlegających opodatkowaniu podatkiem akcyzowym oraz w sprawie składowania przepływu i nadzorowania takich wyrobów; dyrektywa Rady 2003/48/WE z dnia 3 czerwca 2003 r. w sprawie opodatkowania dochodów z oszczędności w formie wypłacanych odsetek; dyrektywa Rady 90/435/EWG z dnia 23 lipca 1990 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania w przypadku spółek dominujących i spółek zależnych różnych Państw Członkowskich; dyrektywa Rady 90/434/EWG z dnia 23 lipca 1990 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich; dyrektywa Komisji 80/723/EWG z dnia 25 czerwca 1980 r. w sprawie przejrzystości stosunków finansowych między Państwami Członkowskimi a przedsiębiorstwami publicznymi. 27 „przepisów prawa podatkowego. Zdaniem R. Mastalskiego zawarta w ordynacji podatkowej definicja pojęcia „przepisów prawa podatkowego” obejmuje obok ustaw krajowych i umów ratyfikowanych międzynarodowych, zarówno przepisy pierwotnego prawa wspólnotowego, jak i przepisy prawa wtórnego. Chodzi tu przede wszystkim o rozporządzenia, a także o te postanowienia dyrektyw, które mogą być bezpośrednio stosowane (pod warunkiem, że ich postanowienia są sformułowane wystarczająco jasno i precyzyjnie oraz bezwarunkowo i kompletnie)32. Pojęcie „przepisów prawa podatkowego”, zdaniem cytowanego autora, obejmuje także zasady ogólne prawa wspólnotowego formułowane przez Europejski Trybunał Sprawiedliwości33. Taka interpretacja pojęcia „przepisów prawa podatkowego” jest bez wątpienia zgodna z wprowadzoną przez E. Łętowską do doktryny i praktyki prawa podatkowego ideą multicentryczności prawa wspólnotowego i krajowego34. W literaturze przedmiotu pojawiło się jednak stanowisko negujące twierdzenie, iż wtórne prawo wspólnotowe, czyli dyrektywy i rozporządzenia można objąć zawartym w ordynacji podatkowej pojęciem „przepisów prawa podatkowego”. Zdaniem Ł. Karczyńskiego wykładnia językowa nie pozwala na zaliczenie wtórnego prawa wspólnotowego do umów międzynarodowych, gdyż w opinii autora znaczenia tych pojęć nie pokrywają się. Zaliczenie pochodnego prawa wspólnotowego do „przepisów prawa podatkowego” byłoby możliwe wyłącznie w drodze analogii, która w tym przypadku jednak nie może mieć zastosowania ze względu na ochronę polskiego podatnika. Z dyrektyw mogą wynikać bowiem nie tylko uprawnienia ale i obowiązki podatnika35. W przekonaniu autorki przedstawione wyżej dwa sprzeczne stanowiska przedstawicieli doktryny prawa podatkowego są efektem błędnej, czy raczej niekompletnej definicji pojęcia „przepisów prawa podatkowego” zawartej w ordynacji podatkowej, w której w sposób wyraźny i klarowny nie są po prostu wymienione szeroko rozumiane przepisy prawa wspólnotowego, obejmujące zarówno europejskie prawo pierwotne jak i pochodne. 32 Zob. wyrok ETS z dnia 19 stycznia 1982 r. w sprawie 8/81 Ursula Becker v. Finanzamt MunsterInnenstadt, „Zbiór Orzecznictwa” 1982, s. 53. 33 Zob. R. Mastalski, Przepisy ogólne, [w:] Ordynacja podatkowa. Komentarz 2009, Wrocław 2009, s. 31; por. J. Kiszka, Acquis communautaire a problem jakości krajowego prawa podatkowego - wybrane zagadnienia polskiej regulacji akcyzy, [w:] Podatkowe i niepodatkowe źródła finansowania zadań publicznych, red J. Głuchowski, A. Pomorska, J. Szołno-Koguc, Lublin 2007, s. 251-253. 34 Zob. szerzej: E. Łętowska, „Multicentryczność” systemu prawa i wykładnia jej przyjazna, [w:] Rozprawy prawnicze. Księga pamiątkowa Profesora Maksymiliana Pazdana, Kraków 2005, s. 1136-1137. 35 Zob. ł. Karczyński, Kilka uwag o interpretacji terminów „przepisy prawa podatkowego” i „ustawa podatkowa” na gruncie OrdPu, „Monitor Podatkowy” 2009, Nr 7, s. 24. Na koniec jeszcze warto tylko dodać, iż z problematyką zaliczenia pochodnego prawa podatkowego do „przepisów prawa podatkowego” bezpośrednio wiąże się szersza kwestia dyskutowana w literaturze przedmiotu dotycząca miejsca podatkowego prawa wspólnotowego w konstytucyjnym porządku polskich źródeł prawa daninowego 36. Od momentu przystąpienia Polski do wspólnot Europejskich mamy do czynienia ze wspomnianym już wyżej tak zwanym multicentrycznym porządkiem prawnym, który polega na jednoczesnym obowiązywaniu dwóch porządków prawnych krajowym i wspólnotowym (acquis communautaire). Wzajemne relacje pomiędzy obydwoma reżimami prawnymi, w tym wpływ orzecznictwa Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości na wykładnię polskich przepisów prawnych mają bogatą literaturę i zdecydowanie wykraczają poza ramy tego opracowania. W kontekście przedstawionych tu rozważań podniesiona zostanie na koniec tylko jedna kwestia, a mianowicie miejsce pochodnego prawa podatkowego w kanonie źródeł prawa zawartym w Konstytucji RP. Generalnie przyjmowany jest pogląd, że zgodnie z polską Konstytucją wtórne prawo wspólnotowe, w tym oczywiście dotyczące podatków, należy do powszechnych źródeł prawa w Polsce. Na mocy postanowień ustawy zasadniczej Rzeczpospolita może na podstawie umowy międzynarodowej przekazać organizacji międzynarodowej lub organowi międzynarodowemu kompetencje organów władzy państwowej w niektórych sprawach 37. W opinii zdecydowanej większości przedstawicieli nauki prawa finansowego przepisy te znalazły zastosowanie po akcesji Polski do struktur Wspólnoty Europejskiej. Polska kompetencje w niektórych sprawach, w tym podatkowych, przekazała Unii Europejskiej i jej organom uprawnionym do stanowienia prawa. W rezultacie w Polsce po wejściu w życie traktatu akcesyjnego zaczęły obowiązywać przepisy prawa wspólnotowego pierwotnego, wtórnego oraz ich wykładnia dokonywana przez Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości38. Zdaniem jednak T. Debowskiej-Romanowskiej postanowienia zawarte w Rozdziale III Konstytucji RP pt. Źródła prawa, podlegają modyfikacji w odniesieniu do władztwa daniowego39. W opinii cytowanej autorki nie tylko wtórne prawo wspólnotowe, ale i Por. A. Bień-Kacała, dz. cyt. s. 79-110; T. Dębowska-Romanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna, s. 164-178; 37 Zob. art. 90 ust. 1 Konstytucji RP. 38 Por. K. Wojtowicz, Konstytucja RP z 1997 r. a członkostwo Polski w Unii Europejskiej, [w:] Prawo Unii Europejskiej. Zagadnienia systemowe, Warszawa 2002, s. 248, R. Mastalski, Prawo podatkowe, s. 88-90; tegoż, Stosowanie prawa podatkowego po wejściu Polski do Unii Europejskiej, [w:] Ius suum quisqe. Studia prawnofinansowe. Księga jubileuszowa dedykowana Profesorowi Wacławowi Goronowskiemu, red. W. Konieczny, Warszawa 2005, s. 127128; tegoż, Przepisy ogólne, s. 33; D. Antonów, dz. cyt., s. 28-53; 39 Por. art. 90 ust. 1 oraz art. 217 Konstytucji RP, zob. także: T. Dębowska-Romanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna, 166-167.. 36 pierwotne w odniesieniu do podatków nie ma pierwszeństwa przed krajowymi postanowieniami w zakresie prawa daninowego40. W przekonaniu T. DębowskiejRomanowskiej akty prawa międzynarodowego (jak również wspólnotowego) nie mogą zastępować ani zmieniać krajowych ustaw podatkowych w nakładaniu danin publicznych. Z umów międzynarodowych mogą co najwyżej wynikać ogólne zobowiązania do wprowadzania konkretnych podatków w danym kraju, lub ukierunkowanie na jakieś działania państwa np. w kierunku harmonizowania podatków pośrednich z prawem wspólnotowym. Natomiast umowy międzynarodowe, w tym traktaty unijne, bądź też rozporządzenia Rady nie mogą nakładać nowych podatków z bezpośrednim skutkiem wewnętrznym41. Jest to stanowisko dość osamotnione. Większość przedstawicieli polskiej nauki i praktyki prawa podatkowego uznaje bowiem prymat prawa wspólnotowego nie tylko pierwotnego, ale i pochodnego nad prawem polskim w przypadku kolizji norm prawnych reżimu prawa krajowego z prawem wspólnotowym. Autorka przychyla się do tej drugiej opinii. Uznając zatem, iż pochodne prawo wspólnotowe należy do powszechnych źródeł prawa w Polsce spróbujmy odpowiedzieć na pytanie postawione na wstępie, czy ordynacja podatkowa, a dokładniej legalna definicja pojęcia „przepisów prawa podatkowego” ten stan odzwierciedla? 5. Podsumowanie Przedstawione wyżej rozważania mają wyłącznie znaczenie akademickie, gdyż w praktyce stanowienia i stosowania prawa podatkowego w Polsce krzyżują się trzy porządki prawne: krajowe prawo podatkowe, międzynarodowe prawo podatkowe rozumiane jako umowy międzynarodowe w tym umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, a także wspólnotowe prawo podatkowe. Niestety definicja ustawowa zawarta w ordynacji podatkowej „przepisów prawa podatkowego” nie odzwierciedla tych trzech wymienionych reżimów w sposób jasny, klarowny, spójny i pozwalający na jednoznaczną interpretację. Analiza orzecznictwa krajowego niczego w tym względzie nie zmienia, gdyż generalnie dotyczy ono umów międzynarodowych, a te w definicji „przepisów prawa podatkowego” są enumeratywnie wymienione. Ze względu na to, że pojęcie „przepisów praw podatkowego” występuje w wielu miejscach w ustawie ordynacja podatkowa, między innymi we wspomnianym już kontekście Zob. T. Dębowska-Romanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna, s. 165-167. Por. T. Dębowska-Romanowska, Prawo finansowe część konstytucyjna, s. 168-169 oraz A. Bień-Kacała, Zasada władztwa daniowego w Konstytucji RP z 1997 r., Toruń 2005, s. 109-110. 40 41 interpretacji dokonywanych przez ministra finansów, w definicji płatnika, w sprecyzowaniu celu kontroli podatkowej, czy też w postanowieniach ordynacji dotyczących powstawania zobowiązań podatkowych i w sposób oczywisty może oddziaływać na podstawę prawną praw i obowiązków podatnika. Jak najbardziej uzasadniony wydaje się postulat takiego przeredagowanie treści omawianej definicji, aby jasno z niej wynikało, iż przez „przepisy prawa podatkowego” należy rozumieć: - przepisy krajowych ustaw podatkowych, - postanowienia ratyfikowanych przez Polskę umów o unikaniu podwójnego opodatkowania oraz innych umów międzynarodowych dotyczących problematyki podatkowej, - przepisy aktów wykonawczych wydawanych na podstawie ustaw podatkowych, - przepisy wspólnotowego prawa podatkowego. Dodanie tego ostatniego elementu do definicji po pierwsze położy kres ewentualnym wątpliwościom co do wykładni językowej omawianego pojęcia, gdyż jasno z nich będzie wynikało, iż przepisy szeroko rozumianego prawa wspólnotowego, należą według ordynacji podatkowej do „przepisów prawa podatkowego”. A po wtóre treść omawianych postanowień lepiej będzie korespondowała z treścią przepisów regulujących uprawnienia ministra finansów do dokonywania interpretacji prawa podatkowego.